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浙大家庭教育學離線作業(yè)答案-預覽頁

2024-11-19 02:06 上一頁面

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【正文】 以系統(tǒng)的規(guī)范性文件形式出現(xiàn)的法律,因此又稱制定法。在有的法學著作和教材中被稱為“部門法”,它是指根據(jù)一定的標準和原則,按照法律規(guī)范自身的不同性質(zhì)、調(diào)整社會關(guān)系的不同領域和不同方法等所劃分的同類法律規(guī)范的總和。又稱法的溯及既往的效力,是指新的法律頒布后,對其生效前的事件和行為是否適用的問題。法律關(guān)系是法律在調(diào)整人們行為的過程中形成的權(quán)利、義務關(guān)系。又稱“作為”,是行為主體積極、主動作用于客體的活動,表現(xiàn)為做出一定的動作。指因損害法律上的義務關(guān)系所產(chǎn)生的對于相關(guān)主體所應當承擔的法定強制的不利后果。法的特征有以下幾點:法是調(diào)整人的行為的社會規(guī)范首先,在社會體系中,法屬于社會規(guī)范的范疇。法是由國家保證實施的社會規(guī)范任何一種社會規(guī)范都具有強制性,都有保證其實施的社會力量。法律規(guī)范有僵化的潛在勢力。? 法律原則有以下特征:法律原則是法律規(guī)范的本源性依據(jù)。法律原則有時也能作為直接的行為規(guī)范或作為法律適用的具體依據(jù)起作用。法律原則保證了法律系統(tǒng)的有要統(tǒng)一,是法律制度內(nèi)部協(xié)調(diào)統(tǒng)一的重要保障。對自由裁量權(quán)的合理限制。分別是國家強行干預、私法自治、宏觀調(diào)節(jié)。分別是公平與秩序、自由與效益、公平與秩序和自由與效益的統(tǒng)一。商法法律部門是指調(diào)整商事法律關(guān)系主體和商業(yè)活動的法律規(guī)范的總稱。經(jīng)濟法與民法的重要區(qū)別在于二者的調(diào)整手段和方法不同。如何正確平衡權(quán)力與權(quán)利之間的關(guān)系也是現(xiàn)代法律最大的難題所在。數(shù)量上的等值關(guān)系。權(quán)利和義務各有其獨特的而總體上又是互相補充的功能。民事法律行為是指以意思表示為核心要素的行為。民法上區(qū)別民事法律行為與事實行為,其主要目的在于區(qū)別其行為的生效要件。從法律的規(guī)范功能看,法律責任具有保證法律目的實現(xiàn)的功能。自首、立功免責。人道主義免責。法律責任具有內(nèi)在邏輯性,即存在前因與后果的邏輯關(guān)系。首先,是否對主體進行法律制裁取決于其是否負有法律責任,如果主體的行為不構(gòu)成責任就不能對其進行制裁;其次,法律制裁的性質(zhì)應當與法律責任的性質(zhì)相適應,例如,對于民事責任主體只能實施民事制裁而不能實施刑事制裁;再次,法律制裁的范圍、程度、方式及期限都應依照法律責任的相應內(nèi)容確定,不能對主體實施與其應當承擔的法律責任不符的制裁手段。正當?shù)姆沙绦蚴菣?quán)利實現(xiàn)的手段。法律程序是由時間要求和空間要求構(gòu)成的。第四編 法的運行一、名詞解釋 指對屬于某一類的或某一法律部門的全部規(guī)范性法律文件進行整理、審查、補充、修改,并在此基礎上編制一部新的系統(tǒng)化法典的法的創(chuàng)制活動。通常簡稱為“司法”,是法的實施的重要方式之一。狹義的法律監(jiān)督專指有關(guān)國家機關(guān)依照法定職權(quán)和法定程序,對立法、執(zhí)法和司法活動的合法性所進行的監(jiān)察和督促。狹義的執(zhí)法概念,僅指國家行政機關(guān)及其公職人員依照法定職權(quán)和程序,貫徹執(zhí)行法律的活動,謂之為“行政執(zhí)法”。它的效力在法律解釋體系中具有最高法律效力。其特點是結(jié)論寓于前提之中,或者說結(jié)論與前提具有蘊涵關(guān)系,所以它又是必然性的推理。歸納推理是從個別事物或現(xiàn)象的知識推出該類事物或現(xiàn)象的一般原則的推理。二、簡答題。法律的公布。從事法典編纂工作的人(立法者)具有編纂法典所需要的基本立法技術(shù)。行政權(quán)更注重權(quán)力結(jié)果的實質(zhì)性,但司法權(quán)更注重權(quán)力過程的形式性。行政權(quán)效力的非終極性,司法權(quán)效力的終極性。? 第一,法律程序是限制審判權(quán)的重要機制。?法律解釋的必要性源自法律的局限性與社會生活的復雜性。?當法律無明文規(guī)定時,彌補法律漏洞。文理解釋,包括文字解釋、語法解釋、邏輯解釋,所以它又稱為語義解釋或文義解釋。效力解釋,在解釋時依據(jù)法律效力位階之高低,尋找法律內(nèi)在意義的高級效力依據(jù),換言之,依效力位階較高的法律規(guī)范來解釋效力位階較低的法律規(guī)范。第四,其目的是為法律適用結(jié)論提供正當理由。第三,辯證推理是法官的主觀辯證法對法律或案件客觀事實的辯證關(guān)系的認識的推出過程,它必須建立在事物的辯證法的客觀基礎之上。當被適用的法律規(guī)定相互抵觸或者存在競合時,確定或者選擇其中的合理規(guī)則。法律職業(yè)或法律家專職從事法律活動,具有相當大的自足性或自治性。遵循向過去看的習慣,表現(xiàn)得較為穩(wěn)妥,甚至保守。第五編 法的價值一、簡答題。確認、保護、創(chuàng)造最有效的經(jīng)濟運行模式,使之容納更多生產(chǎn)力。第二,與具體正義或特殊正義相對應的形式正義,即抽象正義。第一種使用方式是用“法的價值”來指稱法律在發(fā)揮其社會作用的過程中能夠保護和助長那些值得期冀、希求的或美好的東西。法治這一概念包含五方面的含義:一種宏觀的治國方略;一種理性的辦事原則;一種民主的法制模式;一種文明的法律精神;人類文明的標志之一;一種理想的社會狀態(tài)。法律的非自足性。? 第一、完備統(tǒng)一的法律體系。第五、專門化的法律職業(yè)。具體來說它涉及法律與政治、公共權(quán)力與國家責任、權(quán)力與權(quán)利、權(quán)利與義務等方面的關(guān)系。作用范圍不同。意志屬性不同。穩(wěn)定程度不同。從國家和法的階級本質(zhì)上看,它們都是統(tǒng)治階級借以實現(xiàn)統(tǒng)治的工具。它既是法學的一般理論和基礎理論,提供一系列關(guān)于法的基本思想、理論,又是法學的方法論,提供一系列研究法律現(xiàn)象的基本方法。法理學的使命不僅在于認識和理解法律現(xiàn)象,為人們提供法的理論、思想,而且在于支配和指導人們的認識活動。近年來,中國法理學特別注重研究如何把馬克思主義認識世界的一般方法即哲學方法論具體為認識法律現(xiàn)象的具體方法;注重總結(jié)法學者在法學研究中積累起來的行之有效的經(jīng)驗,并通過理性化的升華,使之成為普遍有效的研究方法; 注重移植其他人文社會學科、自然科學的研究方法;注重批判地借鑒國外法學研究中的科學方法。法、道德和宗教等社會規(guī)范從混沌一體逐漸分化為各自相對立的規(guī)范系統(tǒng)。意志作為一種心理狀態(tài)和過程、一種精神力量,本身并不是法,只有表現(xiàn)為國家機關(guān)制定的法律、法規(guī)等規(guī)范性文件才是法。我們應當清楚地看到,在任何情況下,被統(tǒng)治階級的意志都不能作為獨立的意志直接體現(xiàn)在法律里面。統(tǒng)治階級的共同意志并不是統(tǒng)治階級內(nèi)部各個成員的意志的簡單相加,而是由統(tǒng)治階級的正式代表以整個階級的共同的根本的利益為基礎所集中起來的一般意志。(二)法的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級的物質(zhì)生活條件決定的除了物質(zhì)生活條件以外,政治、思想、道德、文化、歷史傳統(tǒng)、民族、科技等因素也對統(tǒng)治階級的意志和法律制度產(chǎn)生不同程度的影響。法律。在當代中國法的淵源中,法律的地位和效力僅次于憲法。這三類都是由地方國家機關(guān)制定的規(guī)范性文件。國際條約、國際慣例。主要內(nèi)容是:法律規(guī)則由假定、處理、制裁三部分構(gòu)成。二要素說是上世紀90年代在批評三要素說的基礎上興起的一種新的學說。法律概念的功能主要體現(xiàn)在三個方面:一是表達功能,法律概念及概念間的連接使法律得以表達,沒有法律概念,法律是難以想象的;二是認識功能,法律概念使人們得以認識和理解法律,不借助法律概念,人們便無法認識法律的內(nèi)容,難以進行法律交流,更無法在此基礎上進行法律實踐活動; 三是改進法律、提高法律科學化程度的功能,豐富而明確的法律概念可以提高法律的明確化程度和專業(yè)化程度。對法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)的分析,法學界有不同的看法,主要有三要素說和二要素說。三要素說雖然傳之久遠,但由于內(nèi)在的缺陷而在近年逐漸被相當一部分人放棄。行為模式是指法律規(guī)則中規(guī)定人們可以行為、應該行為、不得行為的行為方式,它可以是課以義務的,也可以是授權(quán)的。中國特色社會主義法律體系,是指自我國改革開放以來,享有立法權(quán)和司法解釋權(quán)的國家機關(guān),堅持在中國共產(chǎn)黨的領導下,為保障人民民主專政的國家政權(quán)及國家、集體和公民個人的合法權(quán)利而制定并修正的憲法、法律、行政法規(guī)、和地方性法規(guī)的法律體系的總稱。這表明法律體系的形成只是實現(xiàn)了立法工作的階段性目標,并不意味著立法任務的終結(jié)。體現(xiàn)了改革開放和社會主義現(xiàn)代化建設的時代要求。中國特色社會主義法律體系的形成,是我國社會主義民主法制建設史上的重要里程碑,具有重大的現(xiàn)實意義和深遠的歷史意義。法律體系與法學體系的區(qū)別:法學體系是指一個國家的有關(guān)法律的學科體系,它屬于社會科學范疇,具有意識形態(tài)和文化屬性;法律體系是指一國現(xiàn)行的法律規(guī)范體系,屬于社會規(guī)范體系范疇,是社會及個人的行為準則,有實際法律效力,并產(chǎn)生實際的法律后果。權(quán)利與義務的關(guān)系是權(quán)利義務理論的基本內(nèi)容。權(quán)利義務的對立統(tǒng)一,首先表現(xiàn)為結(jié)構(gòu)上的相關(guān)關(guān)系。相互依存表現(xiàn)為,權(quán)利和義務不可能孤立存在和發(fā)展。權(quán)利與義務一方如果不存在了,另一方也不能存在。在一個社會,無論權(quán)利和義務怎樣分配,不管每個社會成員具體享有的權(quán)利和承擔的義務怎樣不等,也不管規(guī)定權(quán)利與規(guī)定義務的法條是否相等,在數(shù)量關(guān)系上,權(quán)利與義務總是等值或等額的。另一方面,權(quán)利主體有資格要求義務主體不折不扣地履行義務,以保障其權(quán)利的實現(xiàn)。法律總是以確認和維護某種利益為其價值目標,并且以權(quán)利的宣告直接體現(xiàn)其價值目標。但它們指引行為的方式及其結(jié)果是不同的。由于各個歷史時期的社會經(jīng)濟、文化、政治的性質(zhì)和結(jié)構(gòu)不同,法律的價值取向不同,權(quán)利與義務何者為本位,是歷史地變化著的;古代法律總體上是以義務為本位,現(xiàn)代法律是或應當是以權(quán)利為本位;在權(quán)利本位的法律模式中存在著階級本質(zhì)、社會意義的差別。第四,權(quán)利主體在行使其權(quán)利的過程中,只受法律所規(guī)定的限制,而確定這種限制的目的又在于保證對其他 主體的權(quán)利給以應有的同樣的承認、尊重和保護,以創(chuàng)造一個盡可能使所有主體的權(quán)利都得以實現(xiàn)的自由、公平而且安全的法律秩序。公權(quán)利則是指以維護公益為目的的公共團體及其責任人在職務上的權(quán)利。③二者指向?qū)ο蟮拇_定程度不同。權(quán)力與職責相對應,職務上的責任是公權(quán)力的義務,法律要求權(quán)力變?yōu)槁氊?,職責是不能放棄的,棄置?quán)力將構(gòu)成瀆職。外在的行動(行為)這是指人們通過身體或言語或意思而表現(xiàn)于外在的舉動。即通過語言表達對他人產(chǎn)生影響的行為。行為結(jié)果是行為過程和全部要素的綜合體現(xiàn)。三、法律行為的確認判斷一個行為是不是法律行為,除了要看它是否符合構(gòu)成(成立)要件外,在多數(shù)情況下還要看它是否經(jīng)過確認以及由誰予以確認。沒有法律規(guī)范的存在,就不可能形成與之相應的法律關(guān)系;只有納入法律調(diào)整范圍內(nèi)的社會關(guān)系方可稱之為法律關(guān)系。法律規(guī)范的行為模式反映的是國家意志,當法律關(guān)系受到破壞時,即意味著國家意志所授予的權(quán)利受到侵犯,所設定的義務被拒絕履行,因而國家必然運用強制力給法律關(guān)系以保障。懲罰是最嚴厲的法律責任實現(xiàn)方式。2.行政制裁,是指依照行政法律規(guī)定對責任主體依其所應承擔的行政法律責任而實施的強制措施,包括行政處罰和行政處分。(二)補償補償是通過國家強制力或當事人要求責任主體以作為或不作為形式彌補或賠償所造成損失的責任方式。責任法定原則是法治原則在歸責問題上的具體運用,它的基本要求為:作為一種否定性的法律后果,法律責任應當由法律規(guī)范預先規(guī)定:違法行為或違約行為發(fā)生后,應當按照事先規(guī)定的性質(zhì)、范圍、程度、期限、方式追究違法者、違約者或相關(guān)人的責任。責任與處罰相當原則是公平觀念在歸責問題上的具體體現(xiàn),其基本含義為法律責任的大小、處罰的輕重應與違法行為或違約行為的輕重相適應,做到“罪責均衡”、“罰當其罪”。免責以法律責任的存在為前提,是指雖然違法者事實上違反了法律,并且具備承擔法律責任的條件,但由于法律規(guī)定的某些主觀或客觀條件,可以被部分或全部地免除(即不實際承擔)法律責任。正當程序的特征有:角色的分化。因此程序法的內(nèi)容是各種程序角色的程序性權(quán)利和義務。直觀的公正。決定者在多數(shù)情況下是指解決糾紛的第三者或程序的指揮者。對話是指程序主體(特別是在對立面)之間為達成合意而針對爭論點所開展的意見交涉方式。正當程序是高度制度化的程序,因此對于當事人的設置有嚴格要求,這就是當事人的相互對立或競爭關(guān)系。原始社會習慣是在生產(chǎn)資料氏族公有制的經(jīng)濟基礎上產(chǎn)生和存在的,原始習慣體現(xiàn)氏族全體成員的共同意志,反映的是人們之間利益的一致性和平等關(guān)系;而剛剛產(chǎn)生的法是在生產(chǎn)資料奴隸主占有制的經(jīng)濟基礎上產(chǎn)生和存在的,要反映社會統(tǒng)治集團的意志,維護掌握政權(quán)的社會集團的根本利益。原始人依習慣而行事,在一般情況下無所謂是行使權(quán)利還是履行義務。第六,歷史使命不同。我國的立法必須充分反映人民的意志,體現(xiàn)廣大人民的根本利益,這是衡量立法質(zhì)量的最根本標準。憲法明確規(guī)定:“一切法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)都不得同憲法相抵觸。憲法規(guī)定:“國家維護社會主義法制的統(tǒng)一和尊嚴。為此,我國進一步完善了行政法規(guī)、地方性法規(guī)備案審查制度。堅持立法從實際出發(fā),最根本的是堅持從我國的國情出發(fā)。堅持立法從實際出發(fā),要落實到科學、合理地規(guī)范社會關(guān)系。(五)立法應當依照法定的權(quán)限和程序依法治國的一個重要方面,就是依法治權(quán),做到各國家機關(guān)嚴格在憲法和法律規(guī)定的范圍內(nèi)行使職權(quán)。憲法、立法法和有關(guān)法律對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章的各自權(quán)限和程序都作了明確規(guī)定,一切立法都必須嚴格在各自的權(quán)限范圍內(nèi)作出規(guī)定,遵循法定程序,不得越權(quán)和違背法定程序。廣義上的執(zhí)法,是指國家行政機關(guān)、司法機關(guān)和法律授權(quán)、委托的組織及其公職人員,依照法定職權(quán)和程序,貫徹實施法律的活動,它包括一切執(zhí)行法律、適用法律的活動。(二)執(zhí)法依據(jù)的多樣性和等級性行政執(zhí)法的依據(jù)可以是法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例、行政規(guī)章,也可以是條約、行政協(xié)定,或者是行政規(guī)定和行政命令,或者人民法院的行政裁決書。在執(zhí)法中,行政機關(guān)與企業(yè)、公民等行政相對人形成行政法律關(guān)系。例如,國家行政機關(guān)依法對市場進行監(jiān)督檢查、依法命令企業(yè)遵守環(huán)境保護法規(guī)等。在執(zhí)法中,國家行政機關(guān)大多必須主動采取各種措施,選擇各種方案,廣泛開展工作,使法律規(guī)范在社會生活中得到普遍的貫徹執(zhí)行。由于執(zhí)法要處理較多急迫的問題,如果拖延耽擱,就會給國家利益、社會公共利益或行政相對人合法權(quán)益造成重大損害,因此在執(zhí)法的程序設計上更強調(diào)迅速、簡便、快捷。通常人們的政治意識、法律意識、道德意識、紀律觀念、個性、文化教育程度等都對其守法行為產(chǎn)生潛移默化的影響和支配
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