【正文】 ◆ 法人具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，可以以自己的名義實施行為，獨立地享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。其中分公司是企業(yè)法人分支機(jī)構(gòu)的典型形態(tài)。雖然法人的分支機(jī)構(gòu)一樣可以簽訂合同，但是實際工作中我們應(yīng)當(dāng)注意盡量與法人單位簽約，降低商業(yè)風(fēng)險。是否由法定代表人簽訂合同；代理人簽訂合同是否有授權(quán)委托書并在委托范圍內(nèi)訂立合同；代訂合同的是否有委托單位的委托證明。第三課：合同條款 =返回=概要：＞ “標(biāo)的（DI）”是什么，具有什么法律意義？ 不同的合同根據(jù)其性質(zhì)需要訂立不同的條款＞ 合同有無必備條款？ 無效合同是“自始無效”的合同 作用二：為索賠鋪平道路、確定標(biāo)準(zhǔn)。 與外商簽約時應(yīng)盡量指定國內(nèi)的仲裁機(jī)關(guān)＞ 與外商簽約時的有關(guān)法律問題 應(yīng)當(dāng)注意以下幾個問題……＞ 什么是合同的免責(zé)條款，其效力如何？ 籠統(tǒng)約定“本合同有效期…”其實是一種不甚規(guī)范的做法 “代理”一詞的法律意義是……標(biāo)的是一切合同必備的條款，沒有標(biāo)的，合同無法成立，當(dāng)事人之間亦不可能建立合同關(guān)系。合同有無必備條款？ =返回=一般說來，上題中所列的幾項條款都是訂立合同所需要確定的內(nèi)容，沒有這些內(nèi)容的合同是不完整的，履行時也容易產(chǎn)生爭議。什么是無效合同，會產(chǎn)生什么樣的法律后果？ =返回=無效合同就是沒有法律約束力的合同，無效合同的無效是“自始無效”，也就是說如果合同被認(rèn)定為無效，則從合同訂立的時候起就沒有法律約束力。如對合同方式做手腳來偷逃稅款；◆ 損害社會公共利益。約定“違約責(zé)任”條款會影響合同雙方的友好關(guān)系嗎？其作用是什么？應(yīng)如何約定？ =返回=大家都說和氣生財，但“生意場上沒有永遠(yuǎn)的敵人，也沒有永遠(yuǎn)的朋友”。概括而言，違約責(zé)任條款的作用一是確保對方履行合同，二是作為對違約行為的威懾，在對方違約時，為索賠鋪平道路、確定標(biāo)準(zhǔn)?！?不完全履行或履行不合格責(zé)任。比如一份買賣合同的違約責(zé)任條款可以這樣約定：◆ 買方逾期付款或賣方逾期交貨的，每逾期一日向?qū)Ψ街Ц逗贤痤~1‰的違約金；逾期達(dá)15日的，另一方有權(quán)單方解除合同。應(yīng)當(dāng)使用仲裁委員會名稱來指定仲裁機(jī)關(guān)，如“由北京仲裁委員會適用其有效仲裁規(guī)則對本合同爭議進(jìn)行仲裁”。很多人認(rèn)為這些問題沒什么大不了的，因為我們不可能與他們打起官司。當(dāng)然，如果合同對你很重要，而且外方很固執(zhí)，你也可以這樣做：◇ 要求外方提供所適用的法律的具體內(nèi)容作為合同附件；◇ 如果外方因法律體系等原因無法提供具體內(nèi)容，為示公平，你可以要求選擇適用第三國（比如新加坡）的法律；◇ 與此同時，爭取將合同爭議約定在中國或鄰近國家通過仲裁或訴訟解決。與外方簽約時，到哪“打官司”的問題一定要堅持，即使不能到中國大陸，至少也要到香港打。但是應(yīng)當(dāng)注意，一些政府部門、中立團(tuán)體所擬訂，供企業(yè)使用的合同示范文本一般不能稱之為格式條款。免責(zé)條款可以由當(dāng)事人自由約定，法律承認(rèn)其效力，但對于嚴(yán)重違反合同誠信原則，損害社會公共利益的免責(zé)條款，法律又會認(rèn)定為無效。另外，消費者與經(jīng)營者之間也是一種合同關(guān)系，而《消費者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定是，經(jīng)營者不得以格式合同排除或限制消費者的權(quán)利。即使某些買賣合同約定“本合同買方在X時間前訂貨有效”，也是屬于法律規(guī)定的附條件合同；◆ 另外一些需要長期履行的合同，如租賃合同、借款合同等似乎需要約定有效期，但是，租賃合同有“租期”條款，借款合同有“借款期限”條款，一樣沒有“有效期”的位置；◆ 代理協(xié)議等長期合作協(xié)議是一種比較特殊的情況，可以約定“本協(xié)議有效期…，屆時除非雙方續(xù)簽協(xié)議，代理（合作）關(guān)系自行終止，…”；也可以在協(xié)議中單獨約定“代理（合作）期限”條款。“質(zhì)量異議期”條款有什么作用？我們賣給用戶產(chǎn)品時在合同中約定“質(zhì)量異議期為一個月”，是否就可以認(rèn)為一個月后產(chǎn)品出問題我們就可以不負(fù)責(zé)任了？ =返回=買賣合同中約定的“質(zhì)量異議期”條款本質(zhì)上屬于交貨條款的一部分，因為某些產(chǎn)品可能存在內(nèi)部或隱蔽缺陷，在交貨驗收時一般很難發(fā)現(xiàn)，為此合同中約定“質(zhì)量異議期限”，買方若在交貨后一段時間內(nèi)發(fā)現(xiàn)產(chǎn)品質(zhì)量有問題，可以向賣方提出，賣方有責(zé)任予以解決，質(zhì)量異議期過后，可以視為賣方已經(jīng)按照合同約定交付了質(zhì)量合格的貨物，賣方已經(jīng)按照合同履行了交貨義務(wù)，賣方不再向買方承擔(dān)交貨質(zhì)量不合格的違約責(zé)任。而我們常說的“代理商”，實際上是外來語，是美國法律的一個概念，在我國其法律含義應(yīng)為“經(jīng)銷商”，但由于法律文化的差異和翻譯的原因，以訛傳訛，成了今天大家口中的“代理商”。第四課：簽字蓋章 =返回=概要：＞ 什么是“要約”，它的效力如何？ 是同意接受要約的全部條件以締結(jié)合同的意思表示 “締約過失”責(zé)任 實際工作中注意根據(jù)政府機(jī)關(guān)的要求辦理相應(yīng)的公證手續(xù)＞ 對合同簽字人有無職位方面的特定要求，比如總經(jīng)理或副總才可簽字？ 公司各部門的章只能代表該部門，不能用來簽合同 簽訂這種合同對我們是比較危險的產(chǎn)品大甩賣，只售X元，快來買（五日內(nèi)有效）”或“凡購買B產(chǎn)品的客戶，將被贈送價值Y元的小禮品”這樣的廣告，你要特別注意，因為若你到時沒有發(fā)出要約后想反悔怎么辦？如果你的要約還沒有到達(dá)，你可以向受要約人馬上發(fā)一份宣布那份要約無效的通知，只要這份通知比要約先到或和要約同時到，你的要約就不發(fā)生法律效力了。承諾是指受要約人做出的同意接受要約的全部條件以締結(jié)合同的意思表示。合同什么時候成立生效？ =返回=業(yè)務(wù)人員每天都要簽訂大量的合同，也常聽他們興奮地說“明天就簽約了！”，但“簽合同”在法律上是個什么概念，合同什么時候成立生效？這些問題也許有很多人并不是很清楚。實際工作中我們應(yīng)注意以下問題：◆ 在以電子郵件、傳真等形式洽談合同時，一方對另一方的內(nèi)容有任何的不同意見，都將構(gòu)成一個新的“要約”，也就是您提出了一個新的合同內(nèi)容希望對方接受。然而，這個問題的關(guān)鍵在于：由于傳真件易于偽造，你很難證明這個傳真件是真實的。例如甲知道你想將某軟件著作權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙，但因為甲乙之間存在競爭關(guān)系，為了阻止你與乙達(dá)成交易，甲故意提出許多特別優(yōu)惠的條件，并同你進(jìn)行長時間的談判，但最后并不與你達(dá)成協(xié)議，使你最終失去了同乙達(dá)成交易的機(jī)會。公證的作用主要表現(xiàn)在三個方面：◆ 使特定的法律行為生效。◆ 債權(quán)文書經(jīng)公證后，具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力。如公司的董事長、外國公司的執(zhí)行董事等；◆ 企業(yè)章程中確定的總經(jīng)理。另外要注意，這里沒有提及蓋章的情況?！?各類“專用章”只能在專用章所指定的用途上代表公司，用在其他用途上無效，例如“合同專用章”只能用于簽訂合同，“發(fā)票專用章”只能蓋在發(fā)票上。一般情況下，“經(jīng)過企業(yè)授權(quán)”意味著應(yīng)當(dāng)經(jīng)過企業(yè)的法定代表人（或主要負(fù)責(zé)人）的授權(quán)。但是有的企業(yè)做的并不完全規(guī)范，業(yè)務(wù)人員從事業(yè)務(wù)活動時有的只持有企業(yè)介紹信而沒有授權(quán)委托書，有的除了名片外沒有任何文件證明其身份及代理權(quán)限。如果我方有足夠的理由認(rèn)為對方的業(yè)務(wù)人員有代理權(quán)，那么這個代理行為還是有效的。 注意履行“附隨義務(wù)” 定金≠預(yù)付款；“訂”金之誤＞ 什么是不可抗力？若發(fā)生不可抗力會產(chǎn)生什么樣的法律后果？ 書面形式＞ 租房合同，如何與房客提前解約？比如提前通知合同買方準(zhǔn)備場地以接收貨物等。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，如果有確切證據(jù)證明對方已經(jīng)喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的，如經(jīng)營情況嚴(yán)重惡化，轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)，喪失商業(yè)信譽(yù)等情形，可以要求對方就合同履行提供擔(dān)保?！逗贤ā返拇隧椧?guī)定，稱為“不安抗辯權(quán)”。關(guān)于定金，還應(yīng)當(dāng)注意以下問題：◆ 如果當(dāng)事人在合同中既約定了違約金，又約定了定金，在一方違約時，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，對方只能在違約金和定金條款中擇一適用。◆ 不要把“定金”誤寫為“訂金”。不可抗力是與法律責(zé)任的承擔(dān)緊密相連的，世界各國民事立法大都將不可抗力作為免除違約責(zé)任的事由之一。變更合同內(nèi)容應(yīng)當(dāng)注意以下兩個問題：◆ 變更合同內(nèi)容必須經(jīng)合同當(dāng)事人協(xié)商一致。舉個簡單的例子，甲公司是某配件廠商的經(jīng)銷商，乙公司與甲公司簽訂了一份購進(jìn)該配件產(chǎn)品的供貨合同。如何與房客提前解約以便表弟入??？ =返回=只能與房客協(xié)商。我們公司采購了一批機(jī)器，但對方逾期了很長時間仍未交貨，我們該怎么辦？ =返回=可以對供貨方進(jìn)行催告，給他規(guī)定一個合理的時間，要求他在此期限內(nèi)交貨。第六課：解決糾紛 =返回=概要：＞ 打官司好象有一定的時間限制，“過期失效”，是嗎？ 只能在規(guī)定的幾個法院中擇一 調(diào)解書是正式法律文書，不能提出上訴＞ 什么情況下可以仲裁？如果雙方簽訂了仲裁協(xié)議，一方已經(jīng)申請了仲裁，另一方還能再向法院起訴嗎？但要舉出證據(jù)＞ 如何確定合同文檔的保存期限和范圍？國際貨物買賣和技術(shù)進(jìn)出口合同是四年。“打官司”的時限從什么時候開始計算，怎么計算？ =返回=從一方當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)益受到損害時開始計算訴訟時效，但權(quán)利人一方提出要求或者義務(wù)人同意履行義務(wù)時，訴訟時效中斷，從中斷時起時效重新計算。公司還錢，公司表示要馬上付款，時效還可以再次中斷，再次重新計算?！凹墑e管轄”是指上下級法院對案件受理的分工和權(quán)限，主要以案件性質(zhì)和影響大小、復(fù)雜程度、訴訟標(biāo)的大小為標(biāo)準(zhǔn)來確定。當(dāng)然如果當(dāng)事人能夠自覺執(zhí)行裁決結(jié)果就不會產(chǎn)生此問題。什么情況下可以仲裁？如果雙方簽訂了仲裁協(xié)議，一方已經(jīng)申請了仲裁，另一方還能再向法院起訴嗎？ =返回=如果雙方在合同中訂立了仲裁條款，發(fā)生爭議后，就可以根據(jù)仲裁條款的約定提交仲裁。但是，如果一方向法院起訴，另一方又應(yīng)訴了，那么就視為雙方放棄了仲裁協(xié)議，法院就可以依法審理了。由于實踐中舉證比較困難，而且所舉出的證據(jù)只能從側(cè)面說明合同和有關(guān)的內(nèi)容。第七課：買賣合同 =返回=概要：＞ 買賣合同中，賣方應(yīng)當(dāng)如何履行交付標(biāo)的物的義務(wù)？ 保證標(biāo)的物沒有其他人可以主張的權(quán)利 參照合同訂立時履行地的市場價格＞ 沒有約定付款時間的買賣合同如何處理？ 代銷又可稱為“寄銷”，在法律分類上屬于委托合同 經(jīng)銷商的追償權(quán)利買賣合同中，賣方應(yīng)當(dāng)如何履行交付標(biāo)的物的義務(wù)？ =返回=買賣合同中，賣方交付標(biāo)的物是其基本義務(wù)之一。如在合同簽訂前買方已經(jīng)實際占有標(biāo)的物；◇ 交付權(quán)利單證。比如發(fā)票、產(chǎn)品說明書。比如甲把自己的一輛舊汽車賣給乙，甲可以把汽車鑰匙交給乙并告訴乙汽車停放的位置，此外甲還應(yīng)根據(jù)情況協(xié)助乙辦理有關(guān)的過戶手續(xù)，以使乙合法地得到汽車的所有權(quán)?！?賣方應(yīng)當(dāng)保證標(biāo)的物沒有其他人可以主張的權(quán)利。這實際上與購買處理貨品的道理是一樣的。最后，如果上述方法仍然不能確定交貨時間，買方就可以隨時要求賣方交貨；賣方亦可以隨時交貨。甲交貨時該種打印機(jī)市場價格下跌了近100元，問乙應(yīng)按什么價格付甲貨款？ =返回=如果甲乙雙方不能就結(jié)算價格達(dá)成協(xié)議，則應(yīng)當(dāng)參照市場價格結(jié)算貨款，但是還有一個問題，就是應(yīng)該參照什么時間的市場價格，是參照合同“簽訂”時的價格還是“交貨”時的市場價格。買方收到標(biāo)的物后應(yīng)在什么時間內(nèi)檢驗？通過檢驗對標(biāo)的物有異議時該怎么辦？ =返回=如果合同中約定了“檢驗期間”，買方就應(yīng)當(dāng)在該期間內(nèi)對標(biāo)的物進(jìn)行檢驗；沒約定期間的，應(yīng)當(dāng)及時檢驗。代銷與一般的買賣有什么區(qū)別，應(yīng)注意什么問題？ =返回=代銷又可稱為“寄銷”，在法律分類上屬于委托合同的一種，委托方與代銷方實際產(chǎn)生的是一種委托關(guān)系，而不是買賣關(guān)系。應(yīng)當(dāng)注意的問題是：◆ 與買賣合同不同，作為委托性質(zhì)的合同，代銷主要以委托方對代銷方的信任為基礎(chǔ)而產(chǎn)生。最終用戶（消費者）從經(jīng)銷商處購買的產(chǎn)品如果存在質(zhì)量問題，是否只能向原廠商索賠？ =返回=在IT行業(yè)中，廠商通過分銷商或經(jīng)銷商渠道將產(chǎn)品銷售給最終用戶的方式被廣泛采用，而產(chǎn)品的售后服務(wù)由廠商指明的維修站（店）來提供。該規(guī)定同樣適用于制造商、展銷會主辦者、柜臺出租者以及廣告經(jīng)營者。 以合作、合資為名簽訂合同，而實質(zhì)上是相互借貸的問題 另外要注意的問題……＞ 什么是OEM合同？簽訂OEM合同時應(yīng)注意什么？ 丟失，或者被竊、被搶等情況，均不屬于法律上的不可抗力 注意幾點……公司、企業(yè)之間可以借貸嗎？ =返回=日常經(jīng)濟(jì)活動中，公司、企業(yè)之間相互借貸甚為普遍。有這樣一個案例，一家電腦公司的總經(jīng)理與一家機(jī)電貿(mào)易公司的總經(jīng)理私交甚密，97年機(jī)電公司資金緊張，因而電腦公司慷慨借給機(jī)電公司100萬元人民幣，并約定年利率為10%，后機(jī)電公司總經(jīng)理易人，不同意償還借款，電腦公司因而上訴到法院。我公司因辦公用房緊張，欲在中關(guān)村租房，經(jīng)了解有一處房屋不錯，但房主已將其抵押給銀行，我公司還能租用該房嗎？ =返回=可以，但必須經(jīng)過銀行的同意。所以，在房屋租賃中一定要注意審查房屋的權(quán)利狀況（查看房產(chǎn)證）。但OEM合同又不同于一般的委托加工合同。因此OEM合同要規(guī)定一般買賣合同的主要內(nèi)容，諸如產(chǎn)品質(zhì)量擔(dān)保、產(chǎn)品的品質(zhì)要求、及時交貨等，同時也要規(guī)定產(chǎn)品及其包裝上商標(biāo)的使用樣式，并簽訂商標(biāo)許可合同?，F(xiàn)在的問題，如果運輸公司有異議，或者運輸公司沒有能力賠償，那么買賣雙方該如何處理？買賣雙方責(zé)任要由雙方約定的交貨地點來確定。由上面的分析可知，若由于不可抗力，諸如：洪水、地震等造成貨物毀損或延遲交貨，同樣要按所有權(quán)轉(zhuǎn)移的原則來確定風(fēng)險由誰承擔(dān)。不管何種開發(fā)合同，技術(shù)開發(fā)成果的專利申請權(quán)、專利權(quán)及非專利技術(shù)的使用權(quán)及轉(zhuǎn)讓權(quán)，均可由雙方在合同中約定?！?委托開發(fā)或合作開發(fā)所完成的非專利技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)，若在合同中沒有約定，當(dāng)事人均有使用和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利。因為共有知識產(chǎn)權(quán)是一種很復(fù)雜的權(quán)利狀況，法律也沒有十分明確的規(guī)定，相反倒給雙方在使用和推廣技術(shù)的過程中帶來許多麻煩的束