【正文】 合同手冊(cè)——目錄 第一課：所謂合同 什么是合同 備忘錄或意向書(shū)與正式的合同有什么區(qū)別，有法律效力嗎？ 合同的標(biāo)題有特定要求嗎？ 簽訂合同時(shí)的一般注意事項(xiàng) 第二課：甲方乙方 對(duì)合同主體，也就是“甲方乙方”有什么樣的要求？ 與個(gè)人簽訂合同有什么限制嗎？ 什么是“法人”，與“法定代表人”有什么區(qū)別？ 對(duì)方不是法人單位，但有營(yíng)業(yè)執(zhí)照，可以與其簽合同嗎？ 對(duì)一個(gè)單位的資信調(diào)查應(yīng)當(dāng)包括哪些方面？ 第三課：合同條款 “標(biāo)的（di）”是什么，具有什么法律意義？ 合同一般應(yīng)當(dāng)具備什么條款，如果缺少，有什么后果？ 合同有無(wú)必備條款？ 什么是無(wú)效合同，會(huì)產(chǎn)生什么樣的法律后果？ 約定“違約責(zé)任”條款會(huì)影響合同雙方的友好關(guān)系嗎？其作用是什么？應(yīng)如何約定？ 合同中應(yīng)當(dāng)如何約定仲裁條款？ 與外商簽合同時(shí)，他們經(jīng)常在合同最后來(lái)一句“本合同（協(xié)議）適用美國(guó)加州法律，所有爭(zhēng)議將由美國(guó)加州XXX法院管轄……”之類(lèi)的話，有什么作用，應(yīng)如何處理這樣的問(wèn)題？ 什么是“格式條款”？使用格式條款應(yīng)當(dāng)注意什么問(wèn)題？ 什么是合同的免責(zé)條款，其法律效力如何？ 合同應(yīng)當(dāng)約定“有效期”嗎？如何約定？ “質(zhì)量異議期”條款有什么作用？我們賣(mài)給用戶產(chǎn)品時(shí)在合同中約定“質(zhì)量異議期為一個(gè)月”，是否就可以認(rèn)為一個(gè)月后產(chǎn)品出問(wèn)題我們就可以不負(fù)責(zé)任了？ 法律上所說(shuō)的“代理”與我們業(yè)務(wù)中經(jīng)常使用的“代理商”一詞是同一含義嗎？ 第四課：簽字蓋章 什么是“要約”，它的效力如何？ 什么是“承諾”？“承諾”的生效條件是什么？ 合同什么時(shí)候成立生效？ 對(duì)方在合同上簽字后傳真到我方，沒(méi)有再給合同原件，我們手中的合同傳真件有法律效力嗎？ 一份合同談了很長(zhǎng)時(shí)間，但是沒(méi)有達(dá)成協(xié)議，合同雙方之間是否就不存在任何權(quán)利義務(wù)關(guān)系？ 合同一定要經(jīng)過(guò)公證嗎？ 對(duì)合同簽字人是否有職位方面的特定要求，比如總經(jīng)理或副總經(jīng)理才可簽字？ 什么樣的章不能用來(lái)簽合同？ 簽約時(shí)，對(duì)方要求我們出示《授權(quán)委托書(shū)》，《授權(quán)委托書(shū)》有什么特定格式嗎？應(yīng)如何使用？ 某公司與我們簽訂了一份合同，但是沒(méi)有加蓋任何印章，只有該公司某業(yè)務(wù)代表的簽字，這樣的合同是否有效？ 第五課：履行合同 合同履行過(guò)程中，一般應(yīng)當(dāng)注意哪些問(wèn)題？ 合同履行中注意隨時(shí)了解掌握對(duì)方的資信情況有什么作用？ 確保合同得以履行的重要方式—定金 什么是不可抗力？若發(fā)生不可抗力會(huì)產(chǎn)生什么樣的法律后果？ 變更合同內(nèi)容有什么條件？ 自家房屋出租，與房客約定租期一年，租期未滿時(shí)表弟來(lái)京工作，無(wú)房可住。如何與房客提前解約以便表弟入??？ 我們公司采購(gòu)了一批機(jī)器，但對(duì)方逾期了很長(zhǎng)時(shí)間仍未交貨，我們?cè)撛趺崔k？ 第六課：解決糾紛 打官司好象有一定的時(shí)間限制，“過(guò)期失效”，是嗎？ “打官司”的時(shí)限從什么時(shí)候開(kāi)始計(jì)算，怎么計(jì)算？ 可以自己選擇打官司的法院?jiǎn)幔?解決糾紛時(shí)，有些公司會(huì)選擇“仲裁”方式，與一般的訴訟方式相比，仲裁有什么利弊？ 法院的調(diào)解書(shū)有什么效力？如果想反悔，能不能上訴？ 什么情況下可以仲裁？如果雙方簽訂了仲裁協(xié)議，一方已經(jīng)申請(qǐng)了仲裁，另一方還能再向法院起訴嗎？ 沒(méi)有合同可以打官司嗎？ 如何確定合同文檔的保存期限和范圍？ 第七課：買(mǎi)賣(mài)合同 買(mǎi)賣(mài)合同中，賣(mài)方應(yīng)當(dāng)如何履行交付標(biāo)的物的義務(wù)？ 賣(mài)方應(yīng)當(dāng)對(duì)標(biāo)的物承擔(dān)什么樣的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)？ 一份買(mǎi)賣(mài)合同，合同雙方忘了約定交貨時(shí)間，如何處理？ 甲與乙簽訂了一份合同，約定甲賣(mài)給乙20臺(tái)某種型號(hào)的打印機(jī)，但未寫(xiě)價(jià)格。甲交貨時(shí)該種打印機(jī)市場(chǎng)價(jià)格下跌了近100元，問(wèn)乙應(yīng)按什么價(jià)格付甲貨款？ 沒(méi)有約定付款時(shí)間的買(mǎi)賣(mài)合同如何處理？ 買(mǎi)方收到標(biāo)的物后應(yīng)在什么時(shí)間內(nèi)檢驗(yàn)？通過(guò)檢驗(yàn)對(duì)標(biāo)的物有異議時(shí)該怎么辦？ 代銷(xiāo)與一般的買(mǎi)賣(mài)有什么區(qū)別，應(yīng)注意什么問(wèn)題？ 最終用戶（消費(fèi)者）從經(jīng)銷(xiāo)商處購(gòu)買(mǎi)的產(chǎn)品如果存在質(zhì)量問(wèn)題，是否只能向原廠商索賠？ 第八課：其它合同 公司、企業(yè)之間可以借貸嗎？ 我公司因辦公用房緊張，欲在中關(guān)村租房，經(jīng)了解有一處房屋不錯(cuò)，但房主已將其抵押給銀行，我公司還能租用該房嗎？ 什么是OEM合同？簽訂OEM合同時(shí)應(yīng)注意什么？ 將貨物交給運(yùn)輸公司后，若貨物在運(yùn)輸途中丟失，損失由誰(shuí)承擔(dān)？如果是由洪水造成的貨物損失又應(yīng)該由誰(shuí)承擔(dān)？ 在技術(shù)開(kāi)發(fā)合同中，技術(shù)開(kāi)發(fā)的成果屬于誰(shuí)？ 第一課：所謂合同 =返回= 概要：＞ 什么是合同 如果說(shuō)市場(chǎng)是一個(gè)龐大的網(wǎng)絡(luò)，合同就是網(wǎng)絡(luò)線路 合同就是當(dāng)事人為自己設(shè)立的法律 合同形式之所以重要，主要在于它的“證據(jù)”作用＞ 備忘錄或意向書(shū)與正式的合同書(shū)有什么區(qū)別，有法律效力嗎？ 備忘錄、意向書(shū)不是合同，僅表示了一種意向 并非沒(méi)有任何法律意義 主要內(nèi)容均已明確，就不要再用“備忘錄”、“意向書(shū)”的名稱(chēng)＞ 合同的標(biāo)題有特定要求嗎？ 合同標(biāo)題的作用有兩點(diǎn) 合同標(biāo)題應(yīng)與合同內(nèi)容保持一致 合同標(biāo)題不要出現(xiàn)諸如“草案”、“討論稿”、“99版”等字樣＞ 簽訂合同時(shí)的一般注意事項(xiàng) 對(duì)合同另一方的簽約資格和資信進(jìn)行充分調(diào)查 采用書(shū)面形式簽訂合同 確保合同標(biāo)的不違法 ……什么是合同 =返回=現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中，“合同”可能是使用最頻繁的詞匯之一。到底什么是合同？簡(jiǎn)單地說(shuō)，合同就是當(dāng)事人之間的一種“合意”，也就是當(dāng)事人就有關(guān)的交易事項(xiàng)達(dá)成一致意見(jiàn)。如果說(shuō)市場(chǎng)是一個(gè)龐大的網(wǎng)絡(luò)，合同就是聯(lián)結(jié)各網(wǎng)絡(luò)結(jié)點(diǎn)的網(wǎng)線。作為這個(gè)網(wǎng)絡(luò)正常運(yùn)行的基礎(chǔ)，它不僅保障著交易的順利進(jìn)行，更對(duì)維護(hù)一個(gè)正常、有序的市場(chǎng)起著不可替代的作用。從法律意義上說(shuō)，合同就是當(dāng)事人為自己設(shè)立的法律，它起著明確雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利、義務(wù)，維護(hù)當(dāng)事人的合同權(quán)利的作用。簽了合同，就應(yīng)當(dāng)全面履行，否則將承擔(dān)法律上的后果。合同的形式多種多樣，有口頭形式、書(shū)面形式、傳真形式，隨著Internet發(fā)展，又有了電子郵件及電子商務(wù)等形式。合同形式之所以重要，主要在于它的“證據(jù)”作用，就目前我國(guó)的司法狀況而言，口頭形式、傳真形式及電子郵件均難以有效地證明合同的真實(shí)性，因而合同的書(shū)面形式仍具有重要意義?！皡f(xié)議”與“合同”在法律上屬于同義詞。備忘錄或意向書(shū)與正式的合同有什么區(qū)別，有法律效力嗎？ =返回=毫無(wú)疑問(wèn)，備忘錄、意向書(shū)不是合同，它僅反映了交易雙方談判的階段性成果，或僅表示了當(dāng)事人之間的一種意向。通常備忘錄、意向書(shū)不具備一份合同所需要的必要條款，它可能僅僅表達(dá)了當(dāng)事人希望合作或交易的一種意向，但還沒(méi)有就交貨的數(shù)量、時(shí)間、付款等具體事項(xiàng)進(jìn)行磋商，或在一些關(guān)鍵問(wèn)題上，諸如價(jià)格、數(shù)量等方面存在分歧，由此可見(jiàn)，備忘錄、意向書(shū)是訂立合同的中間過(guò)程，合同此時(shí)還沒(méi)有成立。雖然備忘錄、意向書(shū)不是合同，不具有合同的法律效力，但它并非沒(méi)有任何法律意義。它的作用主要有：◆ 可以用來(lái)解釋正式的合同；◆ 可以鞏固談判的階段性成果，以便于最終合同的達(dá)成；◆ 故意違反備忘錄、意向書(shū)，可能承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。需要注意的是，如果合同的主要內(nèi)容均已明確，可以執(zhí)行，那么就不要再冠以“備忘錄”、“意向書(shū)”的名稱(chēng)（除非明確約定不具有法律效力），否則將可能因誤解而產(chǎn)生糾紛。合同的標(biāo)題有特定要求嗎？ =返回=許多人認(rèn)為合同標(biāo)題無(wú)關(guān)緊要，明明是一份勞動(dòng)合同卻冠以“委托協(xié)議”之名，本是一份房屋租賃協(xié)議卻以合作協(xié)議代之，甚至很多人不論什么合同，統(tǒng)一以“合同”、“協(xié)議”命名了事。實(shí)際上合同標(biāo)題并非可有可無(wú)，其作用主要有以下幾方面：◆ 用來(lái)區(qū)分有名合同與無(wú)名合同，所謂有名合同，是指法律明確規(guī)定了其名稱(chēng)的合同，這種合同即使某些條款約定不明，也基本上有法可依，而無(wú)名合同只能參照相關(guān)合同執(zhí)行，有時(shí)并不能準(zhǔn)確表達(dá)當(dāng)事人簽訂合同的真實(shí)意思；◆ 用來(lái)解釋合同。合同的名稱(chēng)明確了合同本身的性質(zhì)，也就確定了合同解釋的基本原則及適用的法律。對(duì)于一份標(biāo)明“委托加工”的合同，將從加工承攬的角度去解釋合同內(nèi)容，而不會(huì)以買(mǎi)賣(mài)合同來(lái)解釋合同內(nèi)容。對(duì)于合同標(biāo)題，有以下兩點(diǎn)問(wèn)題應(yīng)予注意：◆ 合同標(biāo)題應(yīng)與合同內(nèi)容保持一致。否則通常會(huì)有兩種后果：一是合同被認(rèn)定為規(guī)避法律，這種情況下，法院將按合同的內(nèi)容來(lái)認(rèn)定合同的性質(zhì)以及當(dāng)事人因此應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任；二若根據(jù)合同內(nèi)容難以確定合同性質(zhì)，則會(huì)以合同的標(biāo)題來(lái)認(rèn)定合同性質(zhì)，從而可能使合同難以表達(dá)當(dāng)事人的真實(shí)意思。合同標(biāo)題不要出現(xiàn)諸如“草案”、“討論稿”、“99版”等字樣，否則將影響合同的效力。簽訂合同時(shí)的一般注意事項(xiàng) =返回=合同一旦成立，即具有法律約束力，當(dāng)事人必須承擔(dān)由此引起的一切法律后果，因此在簽訂合同時(shí)一定要注意以下問(wèn)題：◆ 對(duì)合同另一方的簽約資格和資信進(jìn)行充分調(diào)查；◆ 采用書(shū)面形式簽訂合同；◆ 確保合同標(biāo)的不違法；◆ 合同文字表述準(zhǔn)確、清楚，語(yǔ)言精煉；◆ 充分協(xié)商，保證雙方對(duì)合同內(nèi)容沒(méi)有重大誤解；◆ 履行必須的程序和手續(xù)，法律有特殊要求的，應(yīng)報(bào)經(jīng)有關(guān)的政府部門(mén)批準(zhǔn)或備案；◆ 使用有效的印章，請(qǐng)法定代表人或其授權(quán)人簽字；◆ 明確違約責(zé)任及爭(zhēng)議解決途徑，重要合同還可要求對(duì)方提供擔(dān)保。總之，合同簽得好，一方面可以降低產(chǎn)生糾紛的概率，另一方面，即使發(fā)生糾紛，也為迅速解決問(wèn)題創(chuàng)造基本條件，并有助于最大限度地減少損失。第二課：甲方乙方 =返回=概要：＞ 對(duì)合同主體，也就是“甲方乙方”有什么樣的要求？ 以下這些單位或組織都可以成為合法有效的合同主體…… 有兩個(gè)問(wèn)題必須要注意……＞ 與個(gè)人簽訂合同有什么限制嗎？ 個(gè)人在法律上稱(chēng)為“自然人”，既包括中國(guó)人也包括外國(guó)人 并非任何自然人都可以親自訂立合同＞ 什么是“法人”，與“法定代表人”有什么區(qū)別？ 法人是一種組織 法定代表人是代表法人行使權(quán)利的自然人 法人的特征和其法律分類(lèi)＞ 對(duì)方不是法人單位，但有營(yíng)業(yè)執(zhí)照，可以與其簽合同嗎？ 這通常是法人的分支機(jī)構(gòu) 法人分支機(jī)構(gòu)可以以自己的名義簽合同 但是應(yīng)當(dāng)注意……＞ 對(duì)一個(gè)單位的資信調(diào)查應(yīng)當(dāng)包括哪些方面？ 資格審查 信用審查 如果對(duì)方是外國(guó)公司或企業(yè)……對(duì)合同主體，也就是“甲方乙方”有什么樣的要求？ =返回=除個(gè)人以外，作為合同主體的甲方乙方應(yīng)當(dāng)是依法成立的單位或組織，一般來(lái)說(shuō)，以下這些單位或組織都可以成為合法有效的合同主體： ◆ 公司、企業(yè)法人?！?事業(yè)單位法人。包括公立學(xué)校、科研院所、新聞機(jī)構(gòu)、醫(yī)院等?！?機(jī)關(guān)法人。就是指政府機(jī)關(guān)?！?社會(huì)團(tuán)體法人。包括各種協(xié)會(huì)、學(xué)會(huì)、基金會(huì)、商會(huì)、宗教團(tuán)體等?！?法人單位的分支機(jī)構(gòu)。典型的有分公司、營(yíng)業(yè)部等。◆ 合伙企業(yè)?！?個(gè)體工商戶。在以上這些合同主體中，我們?cè)诤灱s時(shí)經(jīng)常碰到的是以法人資產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)有限責(zé)任的各種企業(yè)法人及其分支機(jī)構(gòu)。另外，合伙企業(yè)的特點(diǎn)是以合伙人資產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)無(wú)限責(zé)任；個(gè)體工商戶則以個(gè)人或家庭資產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。有兩個(gè)問(wèn)題必須要注意：◆ 法人單位自行設(shè)立的內(nèi)部機(jī)構(gòu)或部門(mén)，如某公司的財(cái)務(wù)部門(mén)、某產(chǎn)品事業(yè)部等不能以自己名義簽訂合同。◆ 法人的分支機(jī)構(gòu)以法人單位的名義對(duì)外簽訂合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)取得法人單位的授權(quán)。與個(gè)人簽訂合同有什么限制嗎？ =返回=“個(gè)人”在法律上稱(chēng)“自然人”，既包括中國(guó)人也包括外國(guó)人。自然人不論年齡大小，精神是否正常，都可以成為合同當(dāng)事人，但是，由于年齡和精神狀態(tài)的限制，又并非任何自然人都可以親自訂立合同。通常應(yīng)注意下列三種情況：◆ 無(wú)民事行為能力人（10歲以下或精神病人）不能自己訂立合同，只能由其法定代理人（父母或配偶等）代理其訂立合同。◆ 限制民事行為能力人（1016歲或間歇性精神病人）只能訂立與其行為能力相適應(yīng)的合同，其他合同由其法定代理人代理?！?完全民事行為能力人可以自行訂立合同。什么是“法人”，與“法定代表人”有什么區(qū)別？ =返回=法人是一種組織，是法律擬制的“人”，法人不同于“法定代表人”，法定代表人是代表法人行使權(quán)利的自然人，如董事長(zhǎng)、總經(jīng)理、廠長(zhǎng)等，所以可以說(shuō)“某人是某公司的法定代表人”，而不能說(shuō)他是“某公司的法人”。法人不同于個(gè)人（自然人），法人具有如下特征：◆ 法人是一種社會(huì)組織，這種組織具有明確的活動(dòng)目的和內(nèi)容，有一定的組織機(jī)構(gòu)，明確的職責(zé)和權(quán)限，其內(nèi)部成員的死亡或者離開(kāi)并不影響法人的存續(xù)?！?法人具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，可以以自己的名義實(shí)施行為，獨(dú)立地享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。在法律分類(lèi)上，法人包括“社團(tuán)法人”和“財(cái)團(tuán)法人”，財(cái)團(tuán)法人主要是一些基金會(huì)，社團(tuán)法人又可簡(jiǎn)單分為以營(yíng)利為目的的法人和非以營(yíng)利為目的的法人。最典型的以營(yíng)利為目的的法人單位就是公司、企業(yè)法人；而非以營(yíng)利為目的的法人單位主要有國(guó)家機(jī)關(guān)和協(xié)會(huì)、學(xué)會(huì)等各種社會(huì)團(tuán)體。對(duì)方不是法人單位，但有營(yíng)業(yè)執(zhí)照，可以與其簽合同嗎？ =返回=不是法人，但有營(yíng)業(yè)執(zhí)照，通常是法人的分支機(jī)構(gòu)，對(duì)企業(yè)法人來(lái)說(shuō)，分支機(jī)構(gòu)主要是指分公司、營(yíng)業(yè)部、經(jīng)營(yíng)部等，比如我公司的聯(lián)想電腦阜成門(mén)專(zhuān)賣(mài)店在法律上就是公司的一個(gè)營(yíng)業(yè)部。其中分公司是企業(yè)法人分支機(jī)構(gòu)的典型形態(tài)。是指公司在其住所以外設(shè)立的、有營(yíng)業(yè)資格而沒(méi)有法人資格的分支機(jī)構(gòu)。法人分支機(jī)構(gòu)雖不具備法人條件，但卻可以在營(yíng)業(yè)執(zhí)照所確定的范圍內(nèi)從事各種民事活動(dòng)。當(dāng)然也可以以自己的名義簽合同，但一定要注意與該分支機(jī)構(gòu)所簽合同不要超出其營(yíng)業(yè)范圍和經(jīng)營(yíng)方式的限定，并注意根據(jù)其登記的營(yíng)運(yùn)資金判斷該分支機(jī)構(gòu)的規(guī)模，不要簽訂標(biāo)的額過(guò)分高于其登記注冊(cè)資金的合同。雖然法人的分支機(jī)構(gòu)一樣可以簽訂合同，但是實(shí)際工作中我們應(yīng)當(dāng)注意盡量與法人單位簽約，降低商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)一個(gè)單位的資信調(diào)查應(yīng)當(dāng)包括哪些方面？ =返回=在與他人簽訂合同之前，資信調(diào)查是必不可少的一環(huán)，通常，對(duì)一個(gè)單