【正文】 自由裁量權(quán)分為以下幾種情況： ? ，行政機(jī)關(guān)在不違反憲法和法律的前提下，可以采取必要的措施。 ? ，由行政機(jī)關(guān)選擇裁量。 ? 我們既應(yīng)當(dāng)承認(rèn)和保護(hù)自由裁量權(quán)的作用，又應(yīng)當(dāng)對自由裁量權(quán)的行使加以控制。 ? 行政合理性原則既是對行政自由裁量權(quán)正確適用的要求，又是對不正確適用甚至是違法適用的判斷依據(jù)。 ? ，促進(jìn)行政行為程序化。對權(quán)力運(yùn)行進(jìn)行合理分工，對權(quán)力與利益進(jìn)行分離，可以有效阻止“部門權(quán)力利益化”和“利益法制化”，去除謀求部門利益不正當(dāng)動機(jī)的原因。一年后，華達(dá)公司建成五層樓房一棟，命名為華達(dá)商廈。 ? 華達(dá)公司復(fù)議請求減少拆除面積，遭到拒絕后，遂訴至法院。 ? 宣判后，雙方均服。 ? “限度”在本案中意指什么，何為“必要的”限度？如何判斷明顯超出了必要的限度？規(guī)劃局的行政處罰應(yīng)把握什么樣的限度？有沒有一個(gè)基本的標(biāo)準(zhǔn)？等等。 分析：本案應(yīng)當(dāng) 適用比例原則 ? 行政法意義上的比例原則，是指行政權(quán)力的行使除了有法律依據(jù)這一前提外，行政主體還必須選擇對相對人侵害最小的方式來進(jìn)行。 ? 即行政機(jī)關(guān)采取的措施及方法應(yīng)有助于行政目的之實(shí)現(xiàn)，否則即違反適當(dāng)性原則。 ? 如稅務(wù)部門有權(quán)扣押欠稅者財(cái)產(chǎn)，若其可在扣押產(chǎn)品與扣押設(shè)備之間選擇，則一般應(yīng)選擇前者，因?yàn)檫@對欠稅者的損害相對較小。此時(shí)，若警察仍向犯人射擊致其傷亡，則該侵害與行政目的不存在均衡關(guān)系，從而違背相當(dāng)性原則。 ? 若以比例原則衡量該案，我們可以得出以下結(jié)論： ? 市規(guī)劃局決定將華達(dá)商廈第 45層全部拆除，無疑能充分滿足沿江大道景觀和維護(hù)城市規(guī)劃之目的，即采取的手段有助于行政目標(biāo)之實(shí)現(xiàn)。故該處罰決定違反了必要性原則。 市規(guī)劃局的處罰決定帶給華達(dá)公司的損失將遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出最小損害，該處罰決定違反必要性原則和相當(dāng)性原則達(dá)到了非常明顯的程度，嚴(yán)重違反了比例原則，構(gòu)成了 《 行政訴訟法 》 第 5 4條（ 4）項(xiàng)規(guī)定的“顯失公正”，根據(jù)該規(guī)定，法院對此應(yīng)當(dāng)予以變更。 ? 現(xiàn)代法治以人民權(quán)利為本位，人民謀求生存、自由以及幸福的權(quán)利應(yīng)當(dāng)?shù)玫絿易畲笙薅鹊淖鹬?，這是權(quán)利的基本性質(zhì)?！? ? 行政手段與目的之間的均衡比例實(shí)際上就是公平正義觀念的量化體現(xiàn)。比例原則有廣義與狹義之分。 ? 必要性原則，又稱最溫和方式原則，要求行政機(jī)關(guān)執(zhí)行職務(wù)時(shí)，面對多數(shù)可選方法，應(yīng)盡可能選擇最少不良作用者。這一原則又稱適應(yīng)性原則、適合性原則、妥當(dāng)性原則，是指行政主體所采取的手段必須能夠?qū)崿F(xiàn)行政目的或至少應(yīng)有助于達(dá)成其所追求的目的。該原則又稱均衡性原則或法益相稱性原則等，是指行政主體所采取的為達(dá)到行政目的所必要的手段給相對人造成的侵害，應(yīng)與行政主體欲實(shí)現(xiàn)之行政目的合比例或相稱，即行政主體追求之公益與相對人被侵害之私益之間符合比例。 五 行政公開原則 ? 立法公開 ? 執(zhí)法公開 ? 救濟(jì)公開 ? 信息、情報(bào)公開 第三章 行政主體 案例： 2022年 8月 21日，徐州市泉山區(qū)城市管理局執(zhí)法人員以陳某擅自占用道路經(jīng)營冷飲并影響市容為由，以城市環(huán)境綜合整治指揮部的名義，扣押了陳經(jīng)營用的冰柜等物品。 ? 。 ? 行政主體的職權(quán)與職責(zé) ? （ 1）行政職權(quán) 行政職權(quán)是國家行政權(quán)的轉(zhuǎn)化形式，是行政主體實(shí)施國家行政管理活動的資格及其權(quán)能。 體有物質(zhì)能力行使行政職權(quán)而向其提供物質(zhì)條件，行政主體具有享受這些條件的資格和可選擇性。 ? 行政職責(zé)的核心是 “ 依法行政 ” 。行政主體必須是享有行政權(quán)的組織； （ 2）“名”。 ? 派出機(jī)構(gòu)一般不具有行政主體資格，只有法律、法規(guī)授權(quán)時(shí)才能在授權(quán)范圍內(nèi)獨(dú)立行使行政職權(quán)。 ? 本案中，原告先以派出所為被告提起行政訴訟是不合乎法律規(guī)定的，因此，人民法院依法告知其作出變更。 ? 。 ? ②國務(wù)院組成部門。 中央行政機(jī)關(guān) 國務(wù)院 國務(wù)院各部委 國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu) 國務(wù)院辦事機(jī)構(gòu) 國務(wù)院部委管理的國家局 國務(wù)院議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu) 地方行政機(jī)關(guān) 地方各級人民政府 地方各級人民政府的職能部門 派出機(jī)關(guān) 行政公署 區(qū)公所 街道辦事處 ? ⑥ 地方各級人民政府。 ? ⑩法律、法規(guī)授權(quán)的其他組織。 ? 如 《 商標(biāo)法 》 授予國家工商行政管理總局內(nèi)設(shè)的商標(biāo)局以行政主體資格，主管全國商標(biāo)注冊和管理工作； 《 專利法 》 授予國家專利局內(nèi)設(shè)的專利復(fù)審委員會以行政主體資格，主管全國的專利管理工作。 ? 派出機(jī)構(gòu)除行使所受職權(quán)外，也可行使所在機(jī)關(guān)的職權(quán)。 ? 第一，它們的設(shè)立機(jī)關(guān)不同。 ? 第三，它們的主體資格不同。 ? 臨時(shí)機(jī)構(gòu)不具有行政主體資格，但經(jīng)行政法律、法規(guī)的授權(quán)，也可成為行政主體。 ? (3)經(jīng)授權(quán)的企業(yè)單位。 相應(yīng)組織應(yīng)具備了解和掌握與所行使行政職能有關(guān)的法律、法規(guī)和有關(guān)技術(shù)知識的工作人員； 相應(yīng)組織應(yīng)具備所授權(quán)行政職能行使所需要的基本設(shè)備和條件； 對于某些特別行政職能，被授權(quán)組織還應(yīng)具備某些特別的條件。 ? (二 )行政主體的種類 ? 根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以對行政主體作不同的分類。 ? 三、行政主體的資格及確認(rèn) ? (一 )行政主體的資格 ? 行政主體的資格要件包括組織要件和法律要件兩類： ? 。 ? ④行政機(jī)關(guān)已有法定編制和人員。 ? ②該組織一般是不以贏利為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體和群眾組織。 ? (二 )行政主體資格的確認(rèn) ? 在行政法上，對行政主體資格的確認(rèn)具有直接、重要的意義： ? ①對行政主體資格的確認(rèn)，有助于明確一個(gè)組織的法律地位。 ? 在大多數(shù)情況下，行政主體為依法享有行政職權(quán)的行政機(jī)關(guān)，比較容易確認(rèn)。有法律、法規(guī)授權(quán)，也有規(guī)章授權(quán)。在行政委托關(guān)系中，委托人是行政主體，受委托的組織或個(gè)人是行政主體的代理人，但其不因委托而享有行政主體資格。但當(dāng)法律、法規(guī)直接授權(quán)派出組織進(jìn)行管理時(shí)，該派出組織獲得行政主體資格。但當(dāng)法律、法規(guī)明確授權(quán)非常設(shè)性機(jī)構(gòu)進(jìn)行管理時(shí)，該機(jī)構(gòu)成為行政主體。 ? 而我國則包括中國共產(chǎn)黨各級機(jī)關(guān)、各級人大及其常委會機(jī)關(guān)、各級行政機(jī)關(guān)、各級政協(xié)機(jī)關(guān)、各級審判機(jī)關(guān)、各級檢察機(jī)關(guān)、各民主黨派和工商聯(lián)的各級機(jī)關(guān)中除工勤人員以外的工作人員。 ? 西方國家實(shí)行兩黨制或多黨制。 第三節(jié) 公務(wù)員 ? 一、行政公務(wù)人員的概念和范圍 ? (一 )行政公務(wù)人員的概念 ? 行政公務(wù)人員是指依法享有職權(quán)或受行政主體委托，能以行政主體的名義進(jìn)行管理，其行為后果歸屬于行政主體的個(gè)人。 ? (二 )行政公務(wù)人員的范圍 ? 行政公務(wù)人員包括國家行政機(jī)關(guān)公務(wù)員和其他行政公務(wù)人員兩部分。 ? （ 2）國家行政機(jī)關(guān)公務(wù)員是在國家行政機(jī)關(guān)中行使國家行政權(quán)力、執(zhí)行國家公務(wù)的人員。 ? 。 ? ③在法律、法規(guī)及規(guī)章授權(quán)的組織中不屬于國家行政編制的執(zhí)行公務(wù)的人員。 ? 二、行政公務(wù)人員的法律地位 ? (一 )普通公民 ? 行政公務(wù)人員是公民中的一部分。 ? 我國公務(wù)員制度的內(nèi)容主要包括以下幾個(gè)方面： 根據(jù) 《 公務(wù)員法 》 的規(guī)定，我國的公務(wù)員是指依法履行公職，納入國家行政編制，由國家財(cái)政負(fù)擔(dān)工資福利的工作人員。 ? 公務(wù)員的權(quán)利，是指法律所肯定和確認(rèn)的公務(wù)員的利益。 ? 目前，職位分類和品位分類呈現(xiàn)合流和互補(bǔ)的發(fā)展趨勢。 ? 。定期考核的結(jié)果分為優(yōu)秀、稱職、基本稱職和不稱職四個(gè)等次。 ? 對受獎(jiǎng)勵(lì)的公務(wù)員予以表彰，并給予一次性獎(jiǎng)金或者其他待遇。 ? 處分決定應(yīng)當(dāng)以書面形式通知公務(wù)員本人。 ? 2．行政相對人是與行政主體具有行政法上權(quán)利義務(wù)關(guān)系的公民、法人或其他組織，而不是一般意義的公民、法人和其他組織。 ? 2．權(quán)利相對人與義務(wù)相對人。 ? 6．積極的行政相對人與消極的行政相對人。 ? 行政相對人的權(quán)利義務(wù)具有以下特征： ? 1．行政相對人的權(quán)利義務(wù)必須是行政法所設(shè)定或確認(rèn)的權(quán)利義務(wù)。 ? 根據(jù)法律規(guī)定和權(quán)利的不同屬性，行政相對人的權(quán)利可以概括為參政權(quán)利；受益權(quán)利；自由權(quán)利；受平等對待的權(quán)利；程序權(quán)利等五大類。 ? 3．自由權(quán)利。 ? ④合法權(quán)益受侵害后獲得賠償?shù)臋?quán)利。 ? 2．保護(hù)行政相對人合法權(quán)益不受侵害的義務(wù)。 ? 三、行政相對人的義務(wù) ? 行政相對人的義務(wù)是行政相對人所具有的專對代表國家的行政主體所履行的義務(wù)，行政主體對行政相對人的這種義務(wù)則具有相對應(yīng)的權(quán)力。 ? 4．遵守法定程序的義務(wù)。 ? 3．行政相對人行為是能產(chǎn)生行政法法律效果的行為，這是該類行為在法律后果上的特征。 ? 二、行政相對人行為的種類 ? 行政相對人行為可分為以下幾種主要類型： ? (一 )合法行為與違法行為 ? (二 )權(quán)益性行為與義務(wù)性行為 ? (三 )實(shí)體行為與程序行為 ? (四 )強(qiáng)制性行為與任意性行為 ? (五 )主動行為與被動行為 ? (六 )行政法禁止、獎(jiǎng)勵(lì)、授權(quán)和命令的行為 ? 三、行政相對人行為的內(nèi)容 ? 行政相對人行為的內(nèi)容即該行為所內(nèi)含的意思和目的。 ? 2．行使權(quán)利。 ? 1．請求實(shí)體性權(quán)利義務(wù)。 ? (4)請求保護(hù)合法權(quán)益。 ? (2)證明法律地位。 ? 2．行政相對人行為能協(xié)同國家機(jī)關(guān)的監(jiān)督權(quán)力，從而對行政主體產(chǎn)生強(qiáng)制力。 ? (2)作為公民的行為主體應(yīng)達(dá)到法定年齡。 ? 3．行為的形式條件。 ? 2．行政行為是行政主體行使行政職權(quán)或履行行政職責(zé)的行為。行政行為與國家行為之間的主要區(qū)別在于： ? ①可訴性不同。 ? ②行為的性質(zhì)不同。 ? 三、行政行為的構(gòu)成要件 ? 行政行為的構(gòu)成要件主要包括以下三個(gè)： ? 1．行政行為的主體是行政主體，在行政主體委托其他組織實(shí)施行政行為的情況下則必須以行政主體的名義進(jìn)行。概括地講，行政行為的內(nèi)容主要包括以下幾個(gè)方面。 ? 4．確認(rèn)和恢復(fù)權(quán)利、義務(wù)。 抽象行政行為與具體行政行為的區(qū)別： 效力對象 能否反復(fù)適用 影響相對人權(quán)利義務(wù)的方式 程序 受到監(jiān)督和審查的范圍與程度 抽象行政行為 不特定的多數(shù)人和事 能反復(fù)適用 不能直接影響，要通過具體行政行為的實(shí)施 一般要求有征求意見程序、公布程序 一般不受到行政訴訟的司法審查，部分抽象行政行為可以被附帶申請行政復(fù)議 具體行政行為 特定的人和事 不能反復(fù)適用 直接影響 強(qiáng)調(diào)調(diào)查程序和聽證程序 可以被申請行政復(fù)議和被提起行政訴訟 抽象行政行為與具體行政行為 行 政 行 為 抽象行政行為 具體行政行為 制定規(guī)范性文件 行政立法行為 制定行政規(guī)章行為 制定行政法規(guī)行為 許可 給付 征收 確認(rèn) 處罰 獎(jiǎng)勵(lì) 裁決 強(qiáng)制 申誡罰 財(cái)產(chǎn)罰 能力罰 自由罰 行 政 強(qiáng) 制 執(zhí) 行 行 政 強(qiáng) 制 措 施 代執(zhí)行 執(zhí)行罰 直接強(qiáng)制 ? 三、抽象行政行為的種類 種類 權(quán)限范圍 行政法規(guī) 既可對上位法做出執(zhí)行性、補(bǔ)充性規(guī)定，也可自主創(chuàng)設(shè)權(quán)利義務(wù) 行政法規(guī)的名稱有三個(gè)：條例、規(guī)定、辦法。后面要講到，在某些情況下只有行政法規(guī)能規(guī)定的事情，其他的規(guī)范性文件就不能做。 ? 依授權(quán)的行政行為是指行政主體中某些屬非行政機(jī)關(guān)的組織按法律、法規(guī)的專門授權(quán)而實(shí)施的行政行為。單方行政行為只要有行政主體的意思表示就可以成立并生效，而雙方行政行為必須在行政主體和行政相對人雙方意思表示一致后才能成立并生效。 ? 不要式行政行為是指行政法規(guī)范沒有要求產(chǎn)生法律效力必須具備特定形式的行政行為。行政行為的效力有兩個(gè)主要的特點(diǎn)： ? 1．效力先定。這種約束力主要表現(xiàn)為以下幾個(gè)方面： ? 1．公定力。指行政行為成立、生效后，其內(nèi)容具有確定性，非法定主體不可隨意變更和撤銷。 ? (4)經(jīng)行政訴訟由人民法院判決予以撤銷和變更。行政行為的這種拘束力主要表現(xiàn)在以下兩個(gè)方面： ? (1)對行政相對人的拘束力。但需要明確的是： ? ①行政行為具有執(zhí)行效力，并不等于行政行為都必須強(qiáng)制執(zhí)行，如果行政相對人自動履行了行政行為所要求的義務(wù)，就不存在強(qiáng)制執(zhí)行的問題。 ? 符合法定的權(quán)限分工具體包括下列要求： ? (1)行政行為手段、方式上的特定性。 ? 4．程序和形式條件。 ? 3．告知生效。 ? (1)行政行為具有特別重大的違法情形或?qū)е路缸铩? ? (5)行政主體不明確或明顯超越相應(yīng)行政主體職權(quán)的