【正文】 過錯行為。離因損害，“即夫妻之一方之行為是構(gòu)成離婚原因之侵權(quán)行為時，他方可請求因侵權(quán)行為所生之損害賠償。所謂“離因補償”，是指離婚時一方當(dāng)事人向另一方支付一定數(shù)額的財產(chǎn)，以彌補對方因離婚而遭受的損失。至于配偶權(quán)，這一權(quán)利概念本身有許多不完善之處，如果從廣義上解釋配偶權(quán)，實在沒有提出這一概念之必要；狹義配偶權(quán)其內(nèi)涵又與時代的發(fā)展、立法的理念不相符合。“.名譽權(quán)則是”自然人對其名譽所享有的不受他人侵害的權(quán)利。對于實施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員這兩種情形而言，它們侵害的客體是明確的，是受暴配偶及其他受害家庭成員的健康權(quán)或生命權(quán)；而重婚和有配偶者與他人同居，這兩類違法行為侵害的權(quán)利性質(zhì)則尚不明晰。就必然使其為了達到對過錯方的民事制裁，在離婚訴訟之始，就收集各種證據(jù)證明對方過錯的存在，難免使離婚雙方在法庭上關(guān)注和追究一方的“婚姻過錯”，從而忽視對婚姻關(guān)系實體是否已經(jīng)死亡的判斷，也就難免給中國無過錯離婚原則罩上強調(diào)“過錯”的陰影，客觀上不利于個人離婚自由權(quán)的行使。從法定四種違法行為侵害的客體和這一制度的功能看，它所針對的主要不是財產(chǎn)的損失（當(dāng)然對人身的侵害，也會帶來受害人財產(chǎn)的損失），而側(cè)重于對無過錯方精神痛苦的撫慰。因為，破綻主義的無過錯離婚原則注重婚姻破裂的結(jié)果而不強調(diào)一方或雙方的過錯，對離婚過錯損害賠償是持否定態(tài)度的。同時認(rèn)為，“自訴人潘與被告人劉的離婚案件尚未審理完結(jié)，對潘提出的民事賠償訴求另行做出判決。在不到兩年的時間里被嚴(yán)重毆打達27次。不僅如此，實踐中反映出的另一個更為重要的問題是，無過錯方損害賠償請求權(quán)的發(fā)生必須以雙方離婚為前提的規(guī)定，限制了配偶一方對婚姻中的違法行為，基于其作為民事權(quán)利主體依法產(chǎn)生的賠償請求權(quán)的行使。二 離婚損害賠償制度的缺失學(xué)者普遍認(rèn)為，離婚損害賠償制度具有“填補損害、精神撫慰、制裁和預(yù)防違法行為”，無論透過司法實踐，還是進行理論的分析，這一制度的缺失都是不容忽視的。2001年12月25日最高人民法院《關(guān)于適用若干問題的解釋（一）》對離婚損害賠償?shù)慕忉?，明確了三個問題：第一，損害賠償既包括物質(zhì)損害也包括精神損害；第二，承擔(dān)損害賠償責(zé)任的主體是配偶中有過錯的一方；第三，無過錯方提起損害賠償請求原則上必須在提起離婚訴訟的同時提出，也可在離婚后一年內(nèi)單獨提出損害賠償之訴。第四 損害賠償?shù)呢?zé)任方式?；橐龇ǖ?6條沒有對離婚損害賠償?shù)某绦蜻m用范圍做出明確規(guī)定。第二 請求賠償?shù)倪^錯情形。對現(xiàn)行法的上述規(guī)定，在最高人民法院關(guān)于適用婚姻法的司法解釋（一）出臺之前，學(xué)者們提出了許多質(zhì)疑和修改意見。一 離婚損害賠償制度的基本內(nèi)容和特點《婚姻法》在第五章救助措施與法律責(zé)任中第46條規(guī)定：“有下列情形之一導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：（一）重婚的；（二）有配偶與他人同居的；（三）實施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的。第二篇：我國離婚損害賠償制度的完善我國離婚損害賠償制度的完善2001年修改后的我國《婚姻法》第一次將離婚救濟理念植入離婚制度，增設(shè)離婚損害賠償制度和家務(wù)勞動補償制度，細(xì)化離婚時經(jīng)濟幫助的方式，確立了較為完整的離婚救濟制度和體系。五是受訴法院所在地平均生活水平。這方面的判斷很重要，應(yīng)當(dāng)結(jié)合專業(yè)醫(yī)學(xué)知識。例如重婚與婚外同居相比，通常前者情節(jié)比較嚴(yán)重；同樣是與他人非法同居，甲是與他人非法同居，而乙與他人非法同居期間染上嚴(yán)重性傳播病并將該病傳播給了配偶的另一方，很明顯乙的侵權(quán)情節(jié)比甲的更壞。法律、行政法規(guī)對殘疾賠償金、死亡賠償金等有明確規(guī)定的，適用法律、行政法規(guī)的規(guī)定。而《法國民法典》規(guī)定得較為完善，《法國民法典》第二百七十一條規(guī)定：“補償性給付數(shù)額依受領(lǐng)補償金的一方配偶之需要以及他方收入情況而定，但應(yīng)當(dāng)考慮到夫妻離婚時的情況以及在可預(yù)見的將來此種情況變化。與財產(chǎn)損害賠償數(shù)額的確定相比，非財產(chǎn)損害賠償數(shù)額的確定則比較困難，特別是精神損害。但是鑒于違法行為導(dǎo)致離婚的手段、情節(jié)、后果等情況不同，過錯配偶的主觀過錯程度往往也是不一樣的，而經(jīng)濟發(fā)展水平在我國各地區(qū)也有很大的不同。當(dāng)配偶的違法行為導(dǎo)致的可期待利益的喪失是屬于夫妻共同財產(chǎn)時，則可以請求離婚損害賠償；當(dāng)當(dāng)配偶的違法行為導(dǎo)致的可期待利益的喪失是屬于其他可期待利益的喪失時，則不可以請求離婚損害賠償。許多家庭就是因為配偶有賭博、吸毒等惡習(xí)而離婚甚至釀成悲劇。除了通奸，有配偶者長期賣淫嫖娼也違背了夫妻忠實義務(wù)的原則。例如，因長期通奸導(dǎo)致的離婚，通奸是指已婚人士自愿與配偶以外的異性發(fā)生性行為的行為。“長期通奸、賣淫嫖娼的”，“有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的”為法定請求賠償情形除了原有的“重婚，有配偶者與他人同居，實施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員”這四項規(guī)定，還應(yīng)增加如下幾項：一是長期通奸、賣淫嫖娼的。而這些行為沒有列入賠償情形可以說是立法上的一個遺漏，所以采取概括式與列舉式相結(jié)合的混合式作為立法的確立方式較為合適。因此，規(guī)定了“第三者”的責(zé)任，可以更好地發(fā)揮離婚損害賠償?shù)膽土P和彌補的功能，伸張社會正義和維護合法的夫妻關(guān)系，促進形成和諧文明的社會風(fēng)氣。我國一夫一妻制的本質(zhì)也說明了婚姻是具有不可侵犯性的。1997年8月30日，美國北卡羅萊納州法院也判處了一例“第三者”賠償無過錯方一百萬萬美元的案件。將其他家庭成員納入離婚損害賠償?shù)臋?quán)利主體，有利于受害方完整利益的保護。當(dāng)法律確認(rèn)該行為是侵權(quán)行為，卻又沒有很好的配套措施，不能很好的保護受害人的合法權(quán)益，提供恰當(dāng)?shù)姆杀Ｗo，那么法律也就沒有達到其指定的目的。而被告沈某則認(rèn)為是由于戴某喜歡打牌，經(jīng)常賭博，不做家務(wù)，沈某無法忍受才毆打戴某，因此原告戴某對夫妻疏遠(yuǎn)也有過錯。三、完善我國離婚損害賠償制度的對策建議（一）拓寬權(quán)利主體和義務(wù)主體“無過錯方”改為“無重大過錯方”大多數(shù)國家的立法都將離婚損害賠償?shù)臋?quán)利主體限定為無過錯一方。在司法實踐中，當(dāng)事人提起的精神損害賠償，人民法院往往以沒有引起嚴(yán)重后果為由不予支持?？梢哉f，在配偶一方有嚴(yán)重過錯的情況下，對于另一方都有精神損害，而并不是每一個案件都有財產(chǎn)損失。如果配偶的過錯行為不在上述四種行為之列，如吸毒、賭博、通奸、賣淫、嫖娼等等，在離婚時就不適用損害賠償。在具體的司法實踐當(dāng)中，情形往往比較復(fù)雜。（二）賠償范圍僅限于《婚姻法》列舉的四種情形離婚損害賠償范圍的確定方法，一般有三種：第一，概括式；第二，列舉式；第三，概括式與列舉式相結(jié)合的混合式。而所謂的道德規(guī)范在這個領(lǐng)域的作用也越來越小。但如果知道他人有配偶，而仍與其重婚或是與其同居，這對他人的婚姻關(guān)系無疑是一種破壞，是能夠成立侵權(quán)行為的。另外，在現(xiàn)實生活中，與配偶雙方一起生活的父母、子女也常常會成為受侵害的對象，此種情況導(dǎo)致的離婚并不少見。但婚姻關(guān)系很復(fù)雜，很多離婚都是由雙方的過錯共同導(dǎo)致的。我國最高人民法院制定的《解釋（一）》第二十八條明確規(guī)定：婚姻法第四十六條規(guī)定的“損害賠償”，包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。（二）離婚損害賠償?shù)男再|(zhì)關(guān)于離婚損害賠償是違約責(zé)任還是侵權(quán)責(zé)任，我國的婚姻法律中沒有進行明文規(guī)定，在學(xué)界也有不同意見的學(xué)說。早在古羅馬法典編纂時期，損害賠償制度就已經(jīng)開始萌芽?！痘橐龇ā芬?guī)定的離婚損害賠償制度，就是針對夫妻間侵權(quán)的一項權(quán)利救濟制度，其目的在于保護夫妻被侵害方的合法權(quán)益。而這其中，夫妻間的侵權(quán)又是一種不可忽視的普遍存在。一、離婚損害賠償?shù)暮x與性質(zhì)（一）離婚損害賠償?shù)暮x離婚損害賠償是指離婚是由于配偶一方的過錯行為引起的時候，受損害方有權(quán)要求加害方賠償?shù)拿袷路芍贫?。在新中國，離婚損害賠償制度起步比較晚，前身是1993年11月3日最高人民法院頒布的《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》，隨后《婚姻法》第四十六條規(guī)定：因重婚，有配偶者與他人同居，實施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員這四種情況而導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償。另一種學(xué)說從婚姻法和婚姻關(guān)系的特殊性出發(fā)，認(rèn)為婚姻的特質(zhì)在于其人身屬性,主張離婚損害賠償是一種侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，離婚的雙方只要有過錯，不論過錯的性質(zhì)是否嚴(yán)重，都無權(quán)要求賠償。這樣一來，受害人得不到補償，法律所要達到的目的也就無法實現(xiàn)。換句話說，因“第三者”插足破壞婚姻關(guān)系導(dǎo)致離婚而產(chǎn)生的損害賠償，被害人不能夠向“第三者”提出損害賠償?shù)囊蟆ｏ@然，對這種惡意破壞婚姻的第三者，不讓其承擔(dān)賠償責(zé)任不利于受害者的利益得到真正、及時的維護。社會上主張懲罰“第三者”的聲音不曾中斷，一些法院更是受理了起訴“第三者”要求賠償?shù)陌讣?。但它的弊端就在于很難窮盡所有傷害行為，也不能適應(yīng)社會新情況的出現(xiàn)。若嚴(yán)格按照法律規(guī)定，這就只能交由道德規(guī)范進行調(diào)整，但是，將一個嚴(yán)重的過錯行為歸于道德規(guī)范調(diào)整，在理論上，是缺乏支撐的，在現(xiàn)實生活中很難得到公眾認(rèn)可。配偶一方實施了重婚、與他人同居、實施家庭暴力、虐待遺棄家庭成員等行為，不僅給配偶另一方造成了財產(chǎn)損失，更嚴(yán)重的是給其帶來了精神痛苦。與精神損害賠償相比，物質(zhì)損害賠償相對更加容易確定。為了使受害人的損失得到補償，及時遏制不法侵害行為，反映損害賠償制度的補償和制裁功能，必須確定損害賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)。例如2002年上海市虹口區(qū)法院受理的戴某與沈某離婚糾紛一案中，原告戴某指控被告沈某脾氣暴躁，經(jīng)常無故毆打戴某，使戴某的身體和心理受到傷害，從而戴某提出了離婚，并提請精神損害賠償。我國立法將權(quán)利主體限定在夫妻之間，那么如果權(quán)益遭受侵犯的是其他家庭成員，其損害賠償請求就無法在此處得到落實。但如果是由于暴力、虐待、遺棄家庭成員，則受侵害方可能是配偶，也可能是其他的家庭成員。例如，1979年3月30日，日本最高法院作出的判決肯定了受害配偶有向造成家庭破裂的“第三者”提出精神損害賠償?shù)臋?quán)利，但要以“第三者”主觀上存在故意或過失為限。理論上，“第三者”是可以成為我國離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體的。當(dāng)然，這里所說的“第三者”應(yīng)是故意的“第三者”，若“第三者”不是故意的，而是受騙或者受脅迫，則其也為受害人，就不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。如此看來，無論過錯是什么形式，只要它違背了婚姻關(guān)系應(yīng)遵循的基本原則，破壞了配偶雙方必須遵循的權(quán)利和義務(wù)，并在一定程度上導(dǎo)致了離婚的，就應(yīng)列入損害賠償?shù)姆秶?。對于何為“明顯過錯”，則由法官在司法實踐中加以判斷，司法解釋也可對其加以規(guī)定。有些行為給配偶造成的傷害，所帶來的精神痛苦，并不比重婚、與他人同居所帶來的少。尤其是“通奸生子”這種對配偶造成嚴(yán)重傷害的事情若得不到應(yīng)有的賠償，實在有違情理。賭博、吸毒者往往置家庭生活、夫妻關(guān)系于不顧，既耗費家庭財產(chǎn)、又破壞夫妻感情。對于直接損害，自然應(yīng)全額賠償；而對于消極損害是否應(yīng)予賠償，則應(yīng)當(dāng)分情況討論。一些學(xué)者認(rèn)為，立法應(yīng)規(guī)定離婚損害賠償金數(shù)額的最低限額與最高限額，才能使受害方所受損害得到一定的彌補。此處的非財產(chǎn)損害包括身體損害和精神損害。國外關(guān)于精神損害賠償數(shù)額的確定，主要有英美法系的酌情原則，德國的比例賠償原則，日本的固定賠償原