法律知識(shí)四)法治：社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期的制度建構(gòu)(-全文預(yù)覽
【正文】 未得到法律承認(rèn)，其本身發(fā)展也遠(yuǎn)不能令人滿意，但它們確已顯示出不同尋常的適應(yīng)力和影響力，并已引起人們的注意。然而，由于這樣一個(gè)民間社會(huì)的存在，中國(guó)人對(duì)某種自我組織和自我管理的經(jīng)驗(yàn)并不感到陌生。在最一般的意義上，我們可以說(shuō)，中國(guó)歷史上始終存在著一個(gè)所謂社會(huì)，一個(gè)有別于國(guó)家的社會(huì)，盡管其具體形態(tài)以及它與國(guó)家的關(guān)系明顯不同于比如歐洲歷史上的社會(huì)與國(guó)家。這里，僅根據(jù)本文所關(guān)心的問(wèn)題指出以下幾點(diǎn)。70[70]部分因?yàn)槭艿竭@種政治理論的鼓舞，中國(guó)研究領(lǐng)域中的一些政治學(xué)家、人類學(xué)家和歷史學(xué)家對(duì)中國(guó)當(dāng)代以及歷史上國(guó)家與社會(huì)的關(guān)系問(wèn)題產(chǎn)生了濃厚的興趣，并熱衷于發(fā)現(xiàn)和發(fā)掘中國(guó)的公民社會(huì)/市民社會(huì)。68[68]這種相對(duì)穩(wěn)定狀態(tài)的獲得與保持，確實(shí)不是依靠法律，而是出自當(dāng)時(shí)特定的社會(huì)結(jié)構(gòu)，即一方面，國(guó)家在社會(huì)事務(wù)中扮演一個(gè)相對(duì)消極的角色，另一方面，在個(gè)人與國(guó)家之間存在著形態(tài)多樣的社會(huì)中間組織，這些組織的存在雖然并不是為了抵御國(guó)家意志和國(guó)家權(quán)力，但至少在客觀上是國(guó)家與個(gè)人之間的一道屏障。67[67]這種精英主義的意識(shí)形態(tài)使他們看不到社會(huì)可能有的作用和意義，也使他們的法治訴求很難逃脫由國(guó)家悖論所造成的困境。這時(shí)，中國(guó)人面對(duì)的是一個(gè)全能國(guó)家留下的遺產(chǎn)：一個(gè)沒(méi)有社會(huì)的國(guó)家。而當(dāng)這種局面出現(xiàn)之時(shí)，法律也變得多余。這種特殊歷史經(jīng)驗(yàn)賦予國(guó)家一種獨(dú)一無(wú)二的歷史地位和歷史使命，即國(guó)家不僅要締造和保全民族，而且要改造落后的社會(huì)。這種矛盾可以稱之?quot。 現(xiàn)代法律所具有的這種多重含義，不僅令國(guó)家建設(shè)與法律建設(shè)從一開始就緊密結(jié)合在一起，而且使得國(guó)家在現(xiàn)代法律運(yùn)動(dòng)和法治事業(yè)中的地位變得微妙和曖昧起來(lái)。因此，新的法律，作為一種規(guī)范性資源，又是未來(lái)新社會(huì)的樣板。 法律為國(guó)家所用 首先，新的國(guó)家必須根據(jù)法律進(jìn)行統(tǒng)治，這意味著，政治權(quán)力的基礎(chǔ)不再是天道，也不再與家族的血統(tǒng)和姓氏有關(guān)，權(quán)力的合法性來(lái)源于法律(首先是憲法)，來(lái)源于人民的同意。這種努力不但包括根據(jù)現(xiàn)代模式建立一套新的國(guó)家機(jī)器，重新界定和劃分國(guó)家職能，并且依據(jù)新的原則實(shí)行統(tǒng)治。63[63]但是，當(dāng)中國(guó)在19世紀(jì)面臨新的外部世界的挑戰(zhàn)時(shí)，其原有社會(huì)結(jié)合方式中的長(zhǎng)處立刻變成了短處?！ ∪缜八?，傳統(tǒng)的法律規(guī)則，與其說(shuō)是人民的行為規(guī)范，不如說(shuō)更象是發(fā)給國(guó)家官吏處罰罪行的指示。的確，中國(guó)歷史上的君主并不為法律所限制，但那并不意味著他們能夠?yàn)樗麨?。一種看法認(rèn)為，中國(guó)傳統(tǒng)國(guó)家實(shí)行是專制統(tǒng)治(所謂東方專制主義)，根據(jù)這種看法，君主以一己意志號(hào)令天下，國(guó)家對(duì)社會(huì)享有莫大權(quán)威，個(gè)人則無(wú)自由可言。建立新國(guó)家和建立新法律從一開始就是同一歷史事件的兩面，此二者之間的關(guān)系，實(shí)較表面上看到的更加復(fù)雜。省人民政府水行政主管部門建立水土保持監(jiān)測(cè)網(wǎng)絡(luò)，對(duì)全省水土流失動(dòng)態(tài)進(jìn)行監(jiān)測(cè)、預(yù)報(bào)，省人民政府定期將監(jiān)測(cè)、預(yù)報(bào)情況予以公告。但實(shí)際上，這個(gè)主導(dǎo)社會(huì)變革的國(guó)家本身也是被改造的對(duì)象。 關(guān)于中國(guó)傳統(tǒng)的國(guó)家模式以及國(guó)家與社會(huì)的關(guān)系，曾經(jīng)有兩種流行的看法。62[62]這兩種見解各有根據(jù)，但都不具有充分的說(shuō)服力。關(guān)于這一點(diǎn)，我們可以借助于上文曾經(jīng)提到的法律現(xiàn)象來(lái)加以說(shuō)明。這種結(jié)合的好處之一，是國(guó)家與社會(huì)直接分享同一種意識(shí)形態(tài)，法律的不足可
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