【正文】 記的情況下，擅自超出核定登記的經(jīng)營范圍從事信件寄遞業(yè)務(wù)，其行為已經(jīng)違反了《無照經(jīng)營查處取締辦法》第四條第一款第（五）項之規(guī)定，應(yīng)依照該辦法第十四條第一款之規(guī)定給予處罰。三、案件爭議在本案處理過程中，辦案人員針對本案的定性產(chǎn)生了如下分歧：第一種意見認(rèn)為：當(dāng)事人未經(jīng)郵政企業(yè)委托，擅自從事信件和具有信件性質(zhì)的物品的寄遞業(yè)務(wù)，已違反《浙江省郵政專營管理辦法》第七條第二款“未經(jīng)郵政企業(yè)委托，任何單位和個人不得經(jīng)營郵政專營業(yè)務(wù)”之規(guī)定，應(yīng)依照《浙江省郵政專營管理辦法》第二十條“違反本辦法第六條和第七條第二款的規(guī)定，違法經(jīng)營信件和具有信件性質(zhì)的物品寄遞的， 由工商行政管理部門或者郵政行業(yè)管理部門處以5000元以上5萬元以下的罰款，但不得重復(fù)罰款。經(jīng)對當(dāng)事人本人、當(dāng)事人店內(nèi)員工以及部分客戶詢問和調(diào)查后查明，當(dāng)事人在未經(jīng)郵政企業(yè)委托的情況下，于2002年7月加盟上海盛彤實業(yè)有限公司，代理了申通快遞業(yè)務(wù)后，開始擅自從事信件寄投的經(jīng)營活動。查辦此類案件事先應(yīng)當(dāng)周密部署，調(diào)查思路準(zhǔn)確無誤，取證一次成功，否則很難成案。在局案審會討論該案時，考慮到當(dāng)事人違法經(jīng)營額較大，一致同意依《浙江省取締無照經(jīng)營條例》第十一條規(guī)定的最高處罰幅度給予罰款處理。調(diào)查人員分別對海寧市水利工程公司、海寧市水利工程建筑有限公司、嘉善縣水利建筑工程有限公司的財務(wù)帳進(jìn)行了檢查，提取了相關(guān)的賬冊憑證和當(dāng)事人及相關(guān)人員的陳述證明等。2006年10月17日當(dāng)事人因涉嫌無照經(jīng)營被嘉興市工商局查獲。2003年，當(dāng)事人借用嘉善縣水利工程有限公司的營業(yè)執(zhí)照和工程資質(zhì)，對嘉興秀洲區(qū)王店鎮(zhèn)莊安村的造地工程組織施工。（案例提供：樂清市工商局）案例點評：案例編審組的同志對本案的處理有一定爭議，有的同志不贊同把《無照經(jīng)營查處取締辦法》作為本案的處罰依據(jù)，認(rèn)為根據(jù)本案的違法事實，只能按《公司法》第１２條、第２１２條第二款和《公司登記管理條例》第２６條、第７３條處理，理由是從法律的適用角度分析，《公司法》是上位法，有優(yōu)先適用的效力?？紤]到當(dāng)事人在被我局查獲前已經(jīng)取得衛(wèi)生部門的《食品衛(wèi)生許可證》、《公共場所衛(wèi)生許可證》、消防意見書、環(huán)保部門環(huán)評審批意見。當(dāng)事人受委托人劉建豐、王向平的詢問筆錄、營業(yè)發(fā)票及其它有關(guān)證據(jù)材料等證據(jù)證明。當(dāng)事人在上述營業(yè)期間共發(fā)生營業(yè)額3408939元，獲取利潤34萬元，其中餐飲獲利22萬元，客房住宿獲利12萬元。根據(jù)《無照經(jīng)營查處取締辦法》的相關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人樂清市夏威夷大酒店管理有限公司涉嫌從事違法經(jīng)營。我省的天臺、路橋、東陽、金華、北侖、嘉興等地都曾經(jīng)處理過這類案件。五、處理結(jié)果最后，工商分局認(rèn)定當(dāng)事人從事無照經(jīng)營活動，其行為違反《無照經(jīng)營查處取締辦法》第二條的規(guī)定，根據(jù)《無照經(jīng)營查處取締辦法》第四條第（二）項、第十四條第一款的規(guī)定，對當(dāng)事人作出如下處理：責(zé)令當(dāng)事人停止違法行為，罰沒合計20000元。而該案中，“承包方“自行投資主要生產(chǎn)設(shè)備，原材料等，殘值歸“承包方”自行所有。而本案當(dāng)事人的經(jīng)營行為覆蓋產(chǎn)、供、銷，自主投資，自主經(jīng)營，自負(fù)盈虧，獨立承擔(dān)民事責(zé)任，完全是一個獨立的經(jīng)營實體，而不是一個工業(yè)企業(yè)生產(chǎn)中的某個環(huán)節(jié)。所謂“車間”按照《新華字典》解釋：“車間是指工廠在生產(chǎn)過程中能獨立完成一個工作階段的單位。出口加工區(qū)分局經(jīng)分析后認(rèn)為，當(dāng)事人的行為名為內(nèi)部承包實為無照經(jīng)營，理由如下： （1）禁止對一個企業(yè)進(jìn)行分包。因此，屠某某的行為構(gòu)成無照經(jīng)營，某某電器廠的行為構(gòu)成為無照經(jīng)營提供便利條件?？陀^方面表現(xiàn)是：“承包人”從事獨立自主的生產(chǎn)經(jīng)營活動。這些材料構(gòu)成一個完整的證據(jù)，從而使“承包人”的獨立經(jīng)營行為無可否認(rèn)。（3）通過“承包人”主要的客戶調(diào)查筆錄、業(yè)務(wù)單據(jù)證明：客戶系“承包人”的客戶，他們與“承包人”個人直接發(fā)生業(yè)務(wù)關(guān)系，如需要正式發(fā)票則由“承包人”出具某某電器廠名義的發(fā)票。考慮到案件涉及情況復(fù)雜，界定比較困難，執(zhí)法人員精心設(shè)計了調(diào)查取證方案，為案件的成功辦理奠定了基礎(chǔ)。%的管理費，某某電器廠主要負(fù)責(zé)發(fā)票、賬號、提供水、電接口等服務(wù)，%的管理費直接沖入企業(yè)利潤。故不宜按照犯罪認(rèn)定中的牽連關(guān)系來處理。雖然當(dāng)事人存在二個違法行為，但并不能對二個違法行為進(jìn)行并處，而參照刑法理論，對牽連行為，一般按較重的行為處罰，因此如屬上述情形，本案并不能按年檢中隱瞞真實情況定性處罰。在此案中，慶元縣某公路建設(shè)有限公司有兩項違法行為，①提供虛假會計報表；②在年檢報告書中隱瞞了注冊資本已被抽逃的事實；根據(jù)《企業(yè)年度檢驗辦法》第十三條規(guī)定，注冊資本是企業(yè)登記機(jī)關(guān)對公司的年檢材料主要審查內(nèi)容。三、本案評析在本案的處理過程中，對案件的定性、適用法律存在以下爭議：慶元縣某公路建設(shè)有限公司提供虛假會計報表的行為不屬于工商部門處理。此后慶元縣某局一直未將注冊資本注入(慶元縣某局抽逃注冊資本另案處理)。七、慶元縣某公路建設(shè)有限公司在年檢中隱瞞真實情況、弄虛作假案一、 案件基本情況當(dāng)事人：慶元縣某公路建設(shè)有限公司；住所：慶元縣松源鎮(zhèn)松源街6號；電話：6114068；郵政編碼：323800；法定代表人：吳某；職務(wù)：董事長。觀點2：當(dāng)事人為了規(guī)避國家稅收的目的，而偽造材料取得審計報告，企圖通過年檢的行為應(yīng)該受到行政處罰。因此該公司的執(zhí)行董事任有仁、股東李小弟、會計李雪娟一起商量決定，將該60萬元的未收貨款作為借出去的借款，計入其他應(yīng)收款項。另在現(xiàn)場執(zhí)法人員要求該公司提供三位借款人的身份證明，而當(dāng)事人無法提供，并當(dāng)場承認(rèn)該三份借款合同是虛假的。 2007年5月29日，浙江省東陽市歐瑞克飾品有限公司的會計李雪娟攜帶年檢材料前來辦理2006年度的年檢，在審核過程中，發(fā)現(xiàn)該公司的資產(chǎn)損益表中的其他應(yīng)收款欄目中所體現(xiàn)有60萬應(yīng)收款，而其審計報告中體現(xiàn)該應(yīng)收款為借款，借款人分別為杜晶晶、王天天、厲李曉，除此之外無其他應(yīng)收款。根據(jù)《中華人民共和國公司登記管理條例》第七十六條、《企業(yè)年度檢驗辦法》第二十條的規(guī)定，處罰決定如下：責(zé)令限期改正；罰款15000元。該三張憑證及相關(guān)財務(wù)資料可以反映企業(yè)資金的流向；當(dāng)事人于2006年3月20日向樂成工商所遞交的2005年度企業(yè)法人年檢材料，對照其財務(wù)憑證等資料可以反映其提交的資產(chǎn)負(fù)債表的部分科目內(nèi)容是虛假偽造的；當(dāng)事人法定代表人委托代理人的詢問筆錄，印證了當(dāng)事人2005年12月31日其貨幣資金只有銀行存款余款，庫存現(xiàn)金為零，所有的財務(wù)都是其經(jīng)辦的。而從當(dāng)事人2006年3月20日向樂成工商所提交2005年度企業(yè)法人年檢報告書顯示，其資產(chǎn)負(fù)債表（表一）的“貨幣資金”科目期末數(shù)為600萬元。2006年3月20日當(dāng)事人向樂清市工商局樂成工商所遞交2005年度企業(yè)法人年檢報告書申報年檢。（案例提供：寧波市工商江北區(qū)分局）案例點評： 該案引發(fā)了一場關(guān)于《公司法》第二百零三條適用問題的爭議。有關(guān)主管部門在《公司法》和《公司登記管理條例》均未明確具體包括哪些部門。首先，這個違法行為的做出代表了誰的意志，是股東會的，還是個別大股東甚或是個別高管、工作人員的。后兩種意見看起來有法有據(jù)，其實未理解立法深意，找錯了責(zé)任主體?；谶@種考慮，《公司法》跳過公司，直接規(guī)定了對公司直接負(fù)責(zé)的主管人員和直接責(zé)任人員的處罰。四、作者觀點一個案件要做到定性準(zhǔn)確、不枉不縱，就必須搞清立法本意，在此基礎(chǔ)上搞清過錯主體與責(zé)任主體的對應(yīng)關(guān)系。根據(jù)《公司法》第二百零三條的規(guī)定，公司在依法向有關(guān)主管部門提供的財務(wù)會計報告等材料上作虛假記載的，工商部門作為相關(guān)主管部門有權(quán)對直接負(fù)責(zé)的主管人員周某和直接責(zé)任人員會計張某處以行政處罰?！钡囊?guī)定，江北區(qū)工商分局對當(dāng)事人作出了責(zé)令在10天內(nèi)改正，并處罰款28000元的行政處罰。此外，當(dāng)事人提供的2005年度資產(chǎn)負(fù)債表和損益表中的其他會計項目也均為虛假記載。立案后，執(zhí)法人員調(diào)取當(dāng)事人的賬冊，經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人2004年度的資產(chǎn)負(fù)債表和損益表的數(shù)據(jù)是真實的，而2005年度年檢報告書中的資產(chǎn)負(fù)債表和損益表的數(shù)據(jù)是不真實的，系當(dāng)事人捏造。在該類案件的調(diào)查取證中，一是應(yīng)當(dāng)取得當(dāng)事人違法行為的主觀故意性方面的證據(jù)；二是在法律適用上注意年檢檢查與責(zé)令變更登記是兩個完全不同的法律關(guān)系，不能混同；三是當(dāng)事人如已主動改正違法行為且未造成其它危害的，可視情適用《行政處罰法》第二十七條予以減輕或免于處罰。嵊州市某電子機(jī)械有限公司為逃避處罰，在向法院上訴的過程中回避了在年檢中隱瞞真實情況，弄虛作假的行為,把股東發(fā)生變更而未辦理變更登記作為該案自己的違法事實而起訴工商局認(rèn)定事實錯誤，適用法律不當(dāng)。屬于公司的，并處以1萬元以上5萬元以下的罰款”的規(guī)定。嵊州市某電子機(jī)械有限公司在申報2005年度公司檢驗報告時，未將公司股東陳某在2005年10月20日已轉(zhuǎn)讓股份的事實在年檢報告書中反映，事實清楚，證據(jù)充分，其行為符合《企業(yè)年度檢驗辦法》第二十條的規(guī)定，維持嵊州市工商行政管理嵊工商檢字[2006]第360號行政處罰決定。當(dāng)事人訴稱：陳某退出公司股份并轉(zhuǎn)讓股權(quán)但未辦理公司股東變更是事實。屬于合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)及其分支機(jī)構(gòu)的，并處以3000元以下的罰款。二、案件處理結(jié)果當(dāng)事人的上述行為，違反了《中華人民共和國公司登記條例》第七十六條“年度檢驗中隱瞞真實情況、弄虛作假的，由公司登記機(jī)關(guān)處以1萬元以上5萬元以下的罰款，并限期改正；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。經(jīng)嵊州市局領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)予以立案調(diào)查。依據(jù)《中華人民共和國公司登記管理條例》第七十六條“年度檢驗中隱瞞真實情況、弄虛作假的，由公司登記機(jī)關(guān)處以1萬元以上5萬元以下的罰款，并限期改正；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。根據(jù)《中華人民共和國公司登記管理條例》第七十六條規(guī)定，于2007年2月15日對當(dāng)事人作出“罰款20000元，限60日內(nèi)改正”的行政處罰。2000年6月，經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，原名稱“舟山市普陀某某印刷有限公司”變更為“舟山市某印刷有限公司”，同時經(jīng)舟山市普陀區(qū)民政局批準(zhǔn)，當(dāng)事人的法人股東“普陀印刷廠持股會”轉(zhuǎn)設(shè)為“舟山市某印刷有限公司職工持股會”，其在該公司的法人股東性質(zhì)不變，并向公司登記機(jī)關(guān)辦理了相關(guān)變更登記手續(xù)。 （案例提供：嵊州市工商局）案例點評：本案處罰過程中有兩個方面值得商討：一是處罰決定書中未說明企業(yè)登記機(jī)關(guān)是否履行責(zé)令當(dāng)事人改正的程序，采取何種方式責(zé)令改正？是否已發(fā)布未年檢企業(yè)的公告？這些程序是企業(yè)登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采取的措施和程序，應(yīng)當(dāng)予以明確說明?！币约啊镀髽I(yè)年度檢驗辦法》第四條“每年3月1日至6月30日，企業(yè)應(yīng)當(dāng)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交年檢材料。二、案件處理結(jié)果當(dāng)事人的上述行為，已違反了《中華人民共和國公司登記管理條例》第五十九條和第六十條之規(guī)定,屬不按照規(guī)定接受年度檢驗的違法行為。嵊州市工商局行政執(zhí)法人員經(jīng)局領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)立案調(diào)查?！焙偷诹畻l“公司應(yīng)當(dāng)按照公司登記機(jī)關(guān)的要求，在規(guī)定的時間內(nèi)接受年度檢驗，并提交年度檢驗報告書、年度資產(chǎn)負(fù)債表和損益表、《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》副本?！钡囊?guī)定作出上述處罰，事實清楚、證據(jù)確鑿、定性正確、處罰恰當(dāng)。該局立案進(jìn)行調(diào)查后查明：當(dāng)事人成立之初由“普陀印刷廠職工持股會”及四名自然人共同出資設(shè)立，經(jīng)舟山市工商行政管理局核準(zhǔn)于1997年5月19日成立。二、案件處理結(jié)果當(dāng)事人在公司年度檢驗中隱瞞法人股東已注銷的重要事實，弄虛作假，事實清楚，證據(jù)確鑿。三、本案評析在企業(yè)年度檢驗的過程中，有些企業(yè)因種種原因不愿提供企業(yè)登記事項已經(jīng)發(fā)生變化的真相，以弄虛作假方式取得年度檢驗。三、嵊州市某電子機(jī)械有限公司提供虛假年檢資料案 一、案件的基本情況根據(jù)群眾舉報，2006年6月28日上午，嵊州市工商局城中工商所干部對嵊州市某電子機(jī)械有限公司（當(dāng)事人）進(jìn)行檢查，發(fā)現(xiàn)公司股東已發(fā)生變動,但未在其向公司登記機(jī)關(guān)提交的年檢材料中如實反映，當(dāng)事人涉嫌在年檢中隱瞞真實情況、弄虛作假的違法行為。2006年6月28日立案調(diào)查后，公司于2006年7月5日向嵊州市工商局辦理股東變更登記。屬于分公司、非公司企業(yè)法人及其分支機(jī)構(gòu)、來華從事經(jīng)營活動的外國（地區(qū)）企業(yè)，以及其他經(jīng)營單位的，并處以3萬元以下的罰款。當(dāng)事人以嵊州市工商局認(rèn)定事實錯誤，適用法律不當(dāng)為由，于2006年11月2日向嵊州市人民法院提起行政訴訟，要求法院撤銷嵊工商檢字[2006]第360號行政處罰決定書，返還收取的罰款10000元；賠償利息損失200元。2006年12月31日,嵊州市人民法院經(jīng)庭審作出行政判決,認(rèn)為嵊州市某電子機(jī)械有限公司登記事項發(fā)生變更時，未依照《中華人民共和國公司登記管理條例》第三十五條的規(guī)定辦理有關(guān)股東變更登記和公司在年檢中隱瞞真實情況、弄虛作假是兩種不同的違法行為。對于這種違法行為，公司登記機(jī)關(guān)對違法主體不能直接作出罰款的處罰，必須對違法主體進(jìn)行先責(zé)令限期登記，逾期不登記的，才可處以1萬元以上10萬元以下的罰款；后者違反了《企業(yè)年度檢驗辦法》第二十條“企業(yè)在年檢中隱瞞真實情況，弄虛作假的，企業(yè)登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)責(zé)令限期登記。在該案的辦理過程中，辦案機(jī)構(gòu)通過當(dāng)事人的詢問和要求其出具股份轉(zhuǎn)讓證明，較全面地掌握了當(dāng)事人的違法動機(jī)和違法事實。（案例提供：嵊州市工商局）案例點評：該案的處罰依據(jù)、違法行為定性及法律適用，均無不當(dāng)之處，因此法院在判決中予以維持。當(dāng)日，經(jīng)局長批準(zhǔn)，江北區(qū)工商分局以當(dāng)事人涉嫌在年度檢驗中隱瞞真實情況、弄虛作假為由予以立案。當(dāng)事人提供的2005年度資產(chǎn)負(fù)債表中資產(chǎn)總計的年初數(shù)為145萬元，；當(dāng)事人提供的2005年度損益表中產(chǎn)品銷售收入為109萬元，而實際上當(dāng)事人在2005年沒有銷售收入。根據(jù)《中華人民共和國公司登記管理條例》第七十六條“年度檢驗中隱瞞真實情況、弄虛作假的，由公司登記機(jī)關(guān)處以1萬元以上5萬元以下的罰款，并限期改正；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。第二種意見認(rèn)為本案應(yīng)對當(dāng)事人的法定代表人周某及會計張某作出處罰。雖然是同一件事實，但處罰的主體不同，也不違背“一事不二罰”的原則。此時，如果再對公司加以處罰，則最終為這種違法行為買單的將是那些無辜的公司股東，而真正的責(zé)任人卻逃脫了法律的懲罰。本案中，公司法定代表人周某身為公司的大股東，其為了讓公司順利通過企業(yè)年度年檢的目的與公司的利益一致，而會計