【正文】 是： （ 1） 當(dāng)事人在風(fēng)吹草動一雙務(wù)合同中互負(fù)債務(wù)； （ 2） 雙方線負(fù)的債務(wù)同時屆清償期； （ 3） 雙方未履行債務(wù)或履行債務(wù)不合格； （ 4） 對主的對待給付能夠完全履行。 意思分解： 《合同法》在我國立法史上首次確立了履行抗辯權(quán)制度，具有歷史性意義。 二十四、重點(diǎn)法條： 第 66條。 許多考生對利益第三人合同與第三人代為履行制度感到陌生，其實(shí)，日常生活中還是比較覺見這兩種制度的。 不要混淆： 利益第三人合同與第三人代為履行制度嚴(yán)格區(qū)別于債杈 債務(wù)移轉(zhuǎn)制度。 第 64條規(guī)定了向第三人履行（利益第三人合同）制度。掌握本條的訣竅是：價格之執(zhí)行不利于違約方規(guī)則。 誠實(shí)信用原則（第 2款） 第 2款誠實(shí)信用原則要求當(dāng)事人應(yīng)履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。實(shí)際履行原則強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人要按合同的約定的標(biāo)的履行義務(wù)，不得以其他標(biāo)的替代履行，也不得以承擔(dān)違約責(zé)任的方式替代履行。 二十一、重點(diǎn)法條： 第 60條。 律考中常有試題要求考生判斷某一合同所附事實(shí)屬于哪一種條件（解除條件還是延緩條件，肯定條件還是否定條件），解答此類試題規(guī)則為： 降條件的合同均可表述為下列公式： “ 如果 ?? ，就 ??” 。 附期限與附條件的區(qū)別主要在于：期限是肯定要到來的，而條件的發(fā)生與否具有不確定性。 條件分類 （ 1） 解除條件，又稱消滅條件，即條件成就時合同效力歸于消滅。 二十、重點(diǎn)法條： 第 45條。 第 98條。 合同被宣告無效、被撤銷的后果包括： （ 1） 返還財產(chǎn)（單方或雙方返還）； （ 2） 賠償損失； （ 3） 追繳財產(chǎn)（第 59條）。 （ 3） 當(dāng)事人行使變更、撤銷請求權(quán)必民通過人民法院、仲載機(jī)構(gòu)。 意思分解： 以上五個條文規(guī)定了可變更、可撤銷合同制度，應(yīng)予注意者： 比之《民法通則》第 59條，《合同法》第 54條例規(guī)定的可變更、可撤銷合同的范圍大大擴(kuò)大了，包括： （ 1） 重大誤解； （ 2） 顯失公平； （ 3） 一般的欺詐； （ 4） 一般的脅迫； （ 5）乘人之危。 第 56條。關(guān)于合同無效的認(rèn)定，《合同法》第 52條同《民法通則》第 58條有沖突的，則應(yīng)適用前者。言外之意，如果免責(zé)條款免除的是一方因一般過失致對方財產(chǎn)損失責(zé)任的，該條款并非無效。 剔除了國家指令性計劃的內(nèi)容。這一重大修正為 1999年后的律考熱點(diǎn)。 十七、重點(diǎn)法條： 第 52條。 意思分解： 以上兩個條文分別規(guī)定了表見代理與越權(quán)規(guī)則制度，是以前我國立法中抽沒有的，應(yīng)予重視。其構(gòu)成要件是： （ 1） 無權(quán)代理人須以被代理人的名義進(jìn)行活動； （ 2） 無權(quán)代理人與相對人之間的民事行為，須具備成立和生效要件； （ 3） 客觀上須有使相對人相信無權(quán)代理人具有代理權(quán) 的情形； （ 4） 相對人主觀善意且無過失。善意取得是物權(quán)法的問題，故《合同法》第 51條沒有進(jìn)一步涉及這個問題。 第 51條主要講無權(quán)處分行為的效力。 第 47條可分以下幾層意思： （ 1） 限制行為能力仍訂立的純獲利益的合同有效； （ 2） 限制行為能力在在行為能力范圍內(nèi)訂立的合同有效； （ 3） 相對人有催告權(quán)和撤銷權(quán)。后三大類合同中又各包含了幾類情形，注意不要混淆。 第 48條。如《城市房地產(chǎn)管理法》第 53條規(guī)定，城市房屋租賃合同必須向房產(chǎn)管理部門進(jìn)行登記，但這種登記的用途徑用于備案的，并非 是房屋租賃合同的生效合同登記，并不影響該合同的生效，只是不能產(chǎn)生物權(quán)轉(zhuǎn)移的效力。值行注意的是，依《合同法解釋（一）》第 9條之規(guī)定，只要在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人辦理了批準(zhǔn) 、登記手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同已生效。 由此可見，合同成立生效之間的關(guān)系確實(shí) 十分復(fù)雜。二乾關(guān)系可表述為： （ 1） 合同生效是以合同成立為前提的，合同不成立即無所謂生效問題。但在房屋租賃合同，一方負(fù)交墳房屋給他人占有，使用 而享有獲得租金的權(quán)利，另一方則負(fù)有交付租金義務(wù)而享有占有、使用他人房屋的權(quán)利。合同是雙方當(dāng)事人為實(shí)現(xiàn)各自目的而達(dá)成的合意，以意思表示為要素，而意思表示包括效果意思、表示意思和表示行為。這種拘束力的內(nèi)容是： （ 1） 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)信約； （ 2） 當(dāng)事人不得擅自變更或者解除合同。 第 8條。 在上述幾種情形下，一方必須給對方造成損失，才應(yīng)負(fù)擔(dān)締約過失責(zé)任。 第 92條。 格式條款無效情形共有 10種： （ 1） 第 52條關(guān)于普通合同條款無效的 5種情形； （ 2） 第 53條關(guān)于免責(zé)條款無效的 2種情形； （ 3） 第 40條自行規(guī)定的 3種情形； A提供方免除其責(zé)任的 B提供方加重對方責(zé)任的，C提供方排除對方主要權(quán)利的。 意思分解： 《合同法》關(guān)于格式條款制度的規(guī)范僅見于以上三個條文，為律考重點(diǎn)。 十一、重點(diǎn)法條： 第 39條。 相關(guān)法條：《民事訴訟法》第 25條。雙方當(dāng)事人的簽字、蓋章行為既可同時同地完成，也可異地完成。在這個案例中，甲、乙之間的合同何時成立？ 事實(shí)上，第 2 3 33條規(guī)定的合同成立的不同時間規(guī)則，有可能產(chǎn)生適用上的 沖突，如上面的案例中分別適用第 2 3 33條會得出合同成立時間的三 個結(jié)論。 第 32條。 意思分解： 承諾生效亦采到在主義，同于要約。 考生應(yīng)我特別掌握以上兩條原則之外的例外情形。 意思分解： 第 23條規(guī)定了承諾期限，分兩種情形： （ 1） 要約確定承諾期限的，承諾應(yīng)在此期限內(nèi)到達(dá)。 七、 重點(diǎn)法條： 第 23條。其效力應(yīng)同于交叉要約。對于交叉要約可否成立合同，存有爭議，一般認(rèn)為不能當(dāng)然成立合同，因?yàn)榻徊嬉s當(dāng)事人缺乏承諾的意思表示。 注意這里未明確規(guī)定沉默方式，如果在雙方交易習(xí)慣中均認(rèn)可沉默這種默示方式可產(chǎn)生承諾效力。但我國合同法對承諾與要約內(nèi)容的一致性原則作了靈活處理：允許作出非實(shí)質(zhì)性變更。 意思分解： 第 21條強(qiáng)調(diào)了兩個方面： （ 1） 承諾主體只能是受要約人。 六、 重點(diǎn)法條： 第 21條。 注意要約撤回與撤銷的時間差別（第 1 18條）。 第 19條。 在招標(biāo)過程中，招標(biāo)公告是要約邀請，投標(biāo)是要約，定標(biāo)（決標(biāo)）是承諾。 其二，必須明確承擔(dān)向多人發(fā)出要約的責(zé)任。 （ 2） 要約必須具有訂立合同意圖，表明一經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的拘束。 （ 1） 要約的內(nèi)容必須具體確定。依第 15條的規(guī)定，以下四個法律文件肯定為要約邀請： （ 1） 寄送的價目表； （ 2） 拍賣公告； （ 3） 招標(biāo)公告： （ 4） 招股說明書。 （ 2） 要約邀請不是一種意思表示，而是一種事實(shí)行為。 第 15條。 一定要詳細(xì)識記第 62條的第 6項(xiàng)規(guī)定。換言之，第 12 條這規(guī)定僅具有提示性意義，并無任何強(qiáng)制效力。 意思分解： 以上三個條文是律考重點(diǎn)和難點(diǎn)，也是〈合同法〉不 于原〈經(jīng)濟(jì) 合同法〉的關(guān)鍵點(diǎn)這一。 三、 重點(diǎn)法條： 第 12條。如此說來，合同的其他形式應(yīng)為合同書面形式的有效補(bǔ)充。 以上四個條文中還有一個關(guān)鍵問題是，如果法律明確規(guī)定或事先雙方當(dāng)事人約定，訂立合同要采用書面形式，但后來雙方又未訂立書面合同，那么該合同能否成立？換言之，書面形式的法定或閱覽室要求是合同成立的要件嗎？這是許多考生不明白的一個問題。 這里要強(qiáng)調(diào)的是，當(dāng)事人可以事先約定一方沉默行為的法律意義。這種效果多是消極的，如《合同法》法第 4 48 條規(guī)定，第三人催告限制行為能力的法定代理人或無權(quán)代理未作表示的，視為拒絕。 推定是拽當(dāng)事人以一煊的積極行為表達(dá)于外部，從而使他人 可以推定其意思表示的形式，在《民通意見》第 66條中又稱為作為的默示，《合同法》第 3 37條也規(guī)定了這種形式。 相關(guān)法條：《民通意見》第 6 66條。 二、 重點(diǎn)法條： 第 10條。 如《 刑法 》一樣，由于《合同法》條文繁多，為了讀者閱讀的方便，我們？ quot；總則“ 、 ” 分則 “ 兩部分加以分別解讀。 《合同法》同《民法通則》及《民 通意見》的規(guī)定存在著諸多重合和沖突，如何在復(fù)習(xí)中和選擇法律適用時處理二者的關(guān)系，是廣大讀者十分關(guān)心的問題。因此，本法的重點(diǎn)內(nèi)容并不明顯，所謂重點(diǎn)法條只是相對的。因此，做好合同法案例分析題，意義重大。這些法律、法規(guī)包括：《擔(dān)保法》之擔(dān)保合同，《保險法》之保險合同，《勞動法 》之勞動合同， “ 三資企業(yè)法 ” 之倆資經(jīng)營企業(yè)合同及合作經(jīng)營企業(yè)合同，《合伙企業(yè)法》之合伙協(xié)議，《仲裁法》之仲裁協(xié)議，《城市房地產(chǎn)管理法》之房地產(chǎn)交易合同，《土地管理法》之土地出讓、轉(zhuǎn)讓合同，《產(chǎn)品質(zhì)量法》之產(chǎn)品責(zé)任制度，《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》之消費(fèi)合同，以及《海 商法 》上的一系列合同法律制度等待此誠可謂律考總分 400分，合同法五分天下有其一。概述 若從分值分布看，《合同法》在所有列入律考范圍的法律，法規(guī)中可謂是一騎絕塵，斯上均分值 50分以上的業(yè)績使得其他部門法望塵莫及。若再考慮加上其他與《合同法》有直接，間接聯(lián)系的法律、法規(guī)的試題分值，其總分值應(yīng)在 80分以上。從近兩年考試情形看，卷四中有關(guān)合同法律制度的案例分析題至少有兩道，總分值在 20分以上。 可以說《合同法》的法條可考性是非常強(qiáng)的，除去首尾 2章及第 10章外，其余 20章的每個條文都可考性。所以，我們在本章中將盡可能多地分解評述合同法法條，以有助于讀者全面提升合同法應(yīng)試能力。本章已經(jīng)涵蓋了該解釋的內(nèi)容，望讀者明察。 注意第 2款不屬于《合同法》調(diào)整的其他民事協(xié)議。 第 37條。 上圖中表明，合同的書面形式是十分復(fù)雜的，閃不僅限于許多考生所理解的 “ 合同書即是合同的書面形式，合同的書面形式即為合同書 ” 。在一般情況下，當(dāng)事人保持沉默是無任何法律意義的，只有在法律有規(guī)定或當(dāng)事人雙方有約定的情況下，才可以賦予當(dāng)事人的不作為以一定的表示意思，產(chǎn)生相應(yīng)的法律效果。再如〈合同法〉第 171條，試用期滿買受人未作表示的，視為購買。如果甲、乙雙方 契約之前從未有過如此約定，也不存在此類交易習(xí)慣，則甲的單方約定對乙并無拘束力。此時若一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方又接受 的，該合同成立。 對沉默在不同情形下積極或消極的法律意義，應(yīng)予牢記，不可混淆。 相關(guān)法第：〈民地通則〉第 88條；〈民通意見〉第 105條。事實(shí)上，每個合同應(yīng)具備哪些地條款是仍合同情形而各個沒的。換言之，缺少某一個貢幾個條款并不當(dāng)然導(dǎo)致合同不成立，當(dāng)事人可依約定或法定的方式進(jìn)行一系列的補(bǔ)救，使之成立。 第 14條。二者區(qū)別是： （ 1） 要約邀請是指一方邀請對方向自己發(fā)出要約，而不是偈要約那樣由一方向他人發(fā)出訂立合同的意思表示。 區(qū)分要約與要約邀請是很復(fù) 雜的，同時也正是律考的熱點(diǎn)。 判斷一商業(yè)廣告是否為要約，關(guān)鍵看其是否符合了第 14 條要約的條件。所謂 “ 確定 ” ，是指要約的內(nèi)容必須明確，而不能含糊不清，否則無法承諾。但是向不特定人發(fā)出要約，必須具備兩個要件： 其一， 必須明確表示其作出的建議是一項(xiàng)要約而非要約邀請。 在拍賣過程中，拍賣公告是要約邀請，拍賣（出價）的意思表示是要約，拍定是承諾。 第 18條。注意第 2款關(guān)于數(shù)據(jù)電文的到達(dá)時間界定。 要約失效其有 4種情形，重點(diǎn)掌握第 4種情形（第 20 條）。 第 31條。承諾實(shí)質(zhì)性變更要約的，為新要約。 第 22條規(guī)定了承諾的形式，包括： （ 1） 通知方式（口頭或書面形式）； （ 2） 交易習(xí)慣方式： （ 3） 推定方式。交叉要約 是指訂約當(dāng)事人采取非直接對話方式，相互不不約而同地向?qū)Ψ桨l(fā)出了內(nèi)容相同的要約。同時表示與交叉相約本質(zhì)相同，僅是雙方對話方式不同。意思實(shí)現(xiàn)產(chǎn)生承諾效力，合同成立。 第 29條。 （ 2） 因非由于承諾人自身原因遲到的，原則上承諾有效。 第 27條。 九、 重點(diǎn)法條： 第 25條。 依第 2 26條，承諾到達(dá)要約人時合同即告成立，但第 3 33條又規(guī)定了不同的合同成立時間規(guī)則，如何協(xié)調(diào)適用以上條款？舉個例子，甲于 2020年 10月 5日向乙發(fā)出要約，乙于 10月 10日向甲發(fā)出承諾并于當(dāng)日到達(dá)，甲于 10月 15日在合同上簽字后再寄給乙，乙于 10月 20日在合同上蓋章，后甲、乙雙方又于 10月 25日簽訂了合同確認(rèn)書。 第 32條中的簽字與蓋章之間是選擇關(guān)系，即當(dāng)事人既可以只簽字而不蓋章，也可以只蓋章而不簽字，也可以既簽字又蓋章。 第 35條。