【正文】 存在務(wù)條適用情形而三者又不一致的，應(yīng)以第 33 條為準(zhǔn)；若同時(shí)存在第 2 32條適用情形的，應(yīng)以第 32條為準(zhǔn)；若只存在第 25 知適用情形，或雙方簽字蓋章時(shí)間與承諾生效時(shí)間一致，則可適用第 25條。 第 32條中的簽字與蓋章之間是選擇關(guān)系，即當(dāng)事人既可以只簽字而不蓋章，也可以只蓋章而不簽字，也可以既簽字又蓋章。在后一種情形下，以最后一方當(dāng)事人完成簽字或蓋章 時(shí)間為合同成立時(shí)間。 第 35條。 意思分解： 因合同簽訂地（成立地（關(guān)涉到合同糾紛案件的協(xié)議管轄地問(wèn)題，所以必須掌握合同成立地的確定規(guī)則。若承諾生效伯地點(diǎn)與雙方簽字蓋章的地點(diǎn)不一致的，應(yīng)適用第 35條之規(guī)定，以簽字蓋章地為合同成立地。 第 40條。 相關(guān)法條：本法第 5 5 125條。 注意第 39條第 2款格式條款概念，格式條款或格式合同不同于合同示范文本。違反提請(qǐng)注意義務(wù)的，該格式條款不生效力（《保險(xiǎn)法》第17條）。 第 41條關(guān)于格式條款解釋規(guī)則的規(guī)定，應(yīng)理解格式條款解釋除了遵守《合同法》第 125條的普通合同條款共同解釋規(guī)則外，還適用自己的特殊解釋規(guī)則： （ 1） 通常理解解釋； （ 2） 不利于提供方解釋； （ 3） 非格式條款優(yōu)于格式條款解釋。 第 43條。 意思分解： 關(guān)于締約過(guò)失責(zé)任制度，考生起碼應(yīng)具備以下知識(shí)背景： （ 1） 締 約過(guò)失行為違反的是前契義務(wù)而非合同義務(wù)； （ 2） 締約過(guò)行行為違反侵害了締約對(duì)方的信賴?yán)娑呛贤妫? （ 3） 締約過(guò)失責(zé)任是法定的損害賠償之債，與違約責(zé)任并列為債的發(fā)生原因之一； （ 4） 締約過(guò)失責(zé)任產(chǎn)生的法理基礎(chǔ)是誠(chéng)實(shí)信用原則。 依第 4 43條規(guī)定，締約過(guò)失行為主極以下四種類型： （ 1） 假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商（簡(jiǎn)稱： “ 惡意磋商 ” ）； （ 2） 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事 實(shí)或者提供虛假情況（簡(jiǎn)稱 “ 訂約欺詐 ” ）； （ 3） 泄露或不正當(dāng)?shù)氖褂蒙虡I(yè)秘密（簡(jiǎn)稱 “ 侵犯商業(yè)秘密 ” ）； （ 4） 其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。此種損失是指另一方因信賴合同成立和有效，但由于合同不成立和無(wú)效的結(jié)果所蒙受的不利益，在法律上稱為 “ 信賴?yán)娴膿p失 ” 。 十三、重點(diǎn)法條： 第 44條。 相關(guān)法條：本法第 4 46條。 首先看第 44條與第 8條的關(guān)系 依第 8條，合同依法成立即對(duì)當(dāng)事人具有法律拘束力，此處的法律拘束力是指合同對(duì)當(dāng)事人的一般拘束力。 由此可見(jiàn)，合同的一般拘束力是指當(dāng) 事人對(duì)依法成立的合同應(yīng)有最一般的尊重。 第 44條規(guī)定的則是合同的效力。合同的效力即體現(xiàn)為雙方當(dāng)事人訂立合同的效果意思產(chǎn)生法律效力。如買賣花瓶的合同的效力體現(xiàn)在一方負(fù)有交付花瓶義務(wù)而取得價(jià)款的權(quán)利，另一方負(fù)有交付價(jià)款義務(wù)而取得花瓶的權(quán)利上。 第 44條更重要的意義在于規(guī)范了合同成立與生效的關(guān)系。成立是指雙方當(dāng)事人意思表示達(dá)成一致，生效是拽成立后的合同在法律上得到了肯定性評(píng)價(jià)，產(chǎn)生了當(dāng)事人閱覽室的法律效力，也就是使合同獲得了相當(dāng)于法律的效力。反言之，一個(gè)合同生效了，也就意味著它已經(jīng)成立了。合同成立后是否生效，主要分為幾種情況： A大多數(shù)合同成立即生效，也即合同成立與合同生效是在同一時(shí)間； B合同成立后永遠(yuǎn)不生效，也即無(wú)效合同； C合同成立后效力處于懸空狀態(tài)，是否生效要看合同合同成立時(shí)缺乏的生效要件后來(lái)能否得到補(bǔ)正，即效力待定的合同 D合同成立后并不立即生效，生效時(shí)間視所附期限于何時(shí)到來(lái)，即附始期的合同； E合同成立后并不立即生效，是否生效，要視所附條件能否實(shí)現(xiàn)而定，即附延條件的合同； F合同成立后并不立即生效，只有完成了應(yīng)當(dāng)辦理的批準(zhǔn)、登記手續(xù)后才生效。在以上 6種情形中，我們主要研究第 A種和第 F種，也即第 44條的第 1款和第 2款規(guī)定的情形。未予辦理的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效。換言之，該條解釋變相地后延了要求當(dāng)事人完成批準(zhǔn)、登記手續(xù)的期限，更有利于保障更多的合同能夠按生效合同處理。一類是法律、行政法規(guī)明文規(guī)定為合同生效要件的，即上段中我們所講的與批準(zhǔn)相并列的登記手續(xù)；第二類是法律、行政法規(guī)雖明文規(guī)定某一類合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定為生效要件的。 不要混淆： 務(wù)必弄清楚合同成立與生效的關(guān)系。 十四、重點(diǎn)法條： 第 47條。 第 51條。 意思分解： 合同的效力可分為四大類，即：有效合同，無(wú)效合同，效力待定合同，可變更、可撤銷的合同。 這里首先分析效力待定合同。 下面，圍繞以上三類合同分解以上三個(gè)條文： 第 47條與第 48條內(nèi)容極其相似，故這里只分析第 47條，第 48條從略。應(yīng)特別注意有關(guān) 撤銷權(quán)的幾個(gè)問(wèn)題； A人有善意相對(duì)人有撤銷權(quán)； B行使撤銷權(quán)須在合同被追認(rèn)之前； C撤銷應(yīng)以通知方式作出。 （ 5） 法定代理人的追認(rèn)權(quán)利和相地人的撤銷權(quán)均是典型的形成權(quán)。 無(wú)權(quán)處分行為因兩種補(bǔ)正行為面轉(zhuǎn)為有效； A權(quán)利人追認(rèn) B無(wú)處分權(quán)人后來(lái)取得處分權(quán)。答案是：原則上無(wú)效，但在例外，即無(wú)權(quán)處分人與善意第三人簽訂的處分 合同若符合善意取得要件善意取得的，應(yīng)認(rèn)為該買賣行為可產(chǎn)生物權(quán)效力，即善意第三人取得標(biāo)的物的所有權(quán)。 十五、重點(diǎn)法條： 第 49條?！睹穹ㄍ▌t》未規(guī)定表見(jiàn)代理。 表見(jiàn)代理的法律效力，在于使無(wú)權(quán)代理發(fā)生如同有權(quán)代理一樣的效果。 十六、重點(diǎn)法條： 第 50條。 依第 50條，法人的法定代表人超越法人內(nèi)部規(guī)定的權(quán)限而訂立的合同，原則上是有效的，只有在對(duì)方知道或者應(yīng)當(dāng)知道其越權(quán)時(shí)方為無(wú)效。 依《合同法解釋（一）》第 10條，當(dāng)事人超越營(yíng)業(yè)執(zhí)照載明的經(jīng)營(yíng)范圍訂立的合同，原則上并不因?yàn)楫?dāng)事人越權(quán)而無(wú)效，但違反了以下經(jīng)營(yíng)范圍而訂立的合同是無(wú)效的；（ 1）限制經(jīng)營(yíng)的；（ 2）特許經(jīng)營(yíng)的：（ 3）法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)的。 第 53條。 意思分解： 關(guān)于無(wú)效合同的類型，《合同法》大大修改了《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，縮減了無(wú)效合同的范圍。 區(qū)分了欺詐、脅迫的兩種情形，將一般的欺詐、脅迫合同規(guī)定為可變更、可撤銷合同，而僅將損害國(guó)家利益的欺詐、脅迫合同規(guī)定為無(wú)效合同。 將限制行為能力人診法不能獨(dú)立實(shí)施的合同規(guī)定為效力待定合同，不作為無(wú)效合同處理。 特別注意第 52條第（ 5）項(xiàng)的規(guī)定，這里應(yīng)強(qiáng)調(diào)兩點(diǎn)： （ 1） 法律、行政法規(guī)的下位階立法文件，如地方性法規(guī)、行政規(guī)章、地方政府政府規(guī)章等不 得對(duì)合同元首與否作出評(píng)價(jià)，法院在審理有關(guān)合同效力的案件時(shí)也不以這些立法為依據(jù)（《合同法解釋（一）》第 4條）。 不要混淆： 第 53條兩類免峽條款的無(wú)效情形是有分別的，對(duì)于財(cái)產(chǎn)損失的發(fā)生強(qiáng)調(diào)主觀過(guò)錯(cuò)是故意與重大過(guò)失。但是，對(duì)于免除人身傷害責(zé)任的免責(zé)條款，則不問(wèn)被免責(zé)方的主觀過(guò)錯(cuò)為何。 《合同法》第 52條對(duì)《民法通是》第 58條的修正，是否導(dǎo)致《民法通則》第 58條相應(yīng)規(guī)定已被廢除呢？并非如此。但是，民事法律行為除了合同之外，還有遺囑、婚姻等行為，在民法典徹底修正《民法通則》第 58條并頒行之前，《民法通則》第 58條關(guān)于民事行為無(wú)效的規(guī)定仍適用于合同之外的其他民事行為。 第 55條。 第 58條。 相關(guān)法條：《民法通則》第 59—— 61條；《民通意見(jiàn)》第 7 74條。 任何只在任何時(shí)候均可主張合同無(wú)效，但有權(quán)請(qǐng)求變更、撤銷合同的主體原則上僅限合同受害方。 （ 2） 撤銷權(quán)可以放棄。 （ 4） 當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，法院、仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。這是不同于合同解除之處（第 97條）。 注意僅在第 59條情形下（惡意串通行為），才發(fā)生此種效力。 第 128條。 意思分解： 解決爭(zhēng)議條款主要包括以下四類條款（第 128條）； （ 1） 和解、調(diào)解條款； （ 2） 仲裁條款； （ 3） 選擇適用法律條款； （ 4） 協(xié)議管轄條款。 類似解決爭(zhēng)議條款獨(dú)立性的還有結(jié)算、清理?xiàng)l款（第 98 條），但其獨(dú)立性僅有一種情形（主合同終止）。 第 46條。 意思分解： 附條件的合同中的 “ 條件 ” 應(yīng)符合如下要求： （ 1） 須是將來(lái)發(fā)生的事實(shí)； （ 2） 須是發(fā)生是否不確定的事實(shí)； （ 3） 須是由當(dāng)事人議定而非法定的； （ 4） 須是合法的； （ 5） 須不與合同的主要內(nèi)容相矛盾。 （ 2） 延緩條件，又稱停止條件，即條件成就時(shí)合同開(kāi)始生效。 條件的成就規(guī)則 （ 1） 條件應(yīng)自然地成就或不成就； （ 2） 為己得不正當(dāng)阻成就的，視為己成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為未成就。 與解除條件、延緩條件分類相對(duì)應(yīng)，期限也分為解除期限（終止期 限，終期）和延緩期限（生效期限，始期）。 識(shí)記各種條件（期限牟分類及其對(duì)應(yīng)關(guān)系，不要將解除條件當(dāng)作停止條件，延緩條件當(dāng)作消滅條件。 這一公式的前半名 “ 如果 ?? ：就是條件本身，后半名 ” 就 ??“ 是條件成就的效果。上述公式或變換以下四種情形表述，其條件分類如下：（ 1） ” 如果 ?? ，就 ??“ （肯定條件，延緩條件）； （ 2） “ 如果 ?? ，就不 ??” （肯定條件，延緩條件）； （ 3） “ 如果不 ?? ，就 ??” （否定條件，延緩條件）； （ 4） “ 如果不 ?? ，就不 ??” （否定條件，解除條件）。 相關(guān)法條：本法第 10 110條。 與之相聯(lián)系的是實(shí)際履行原則。實(shí)際發(fā)行原則要求一方當(dāng)事人在違約之后仍有可能繼續(xù)履行的，應(yīng)承擔(dān)繼續(xù)發(fā)行的義務(wù)（第 107條），但在非金錢債務(wù)履行上允許 有外情形（第 110條）。 適當(dāng)履行必然是實(shí)際履行，但實(shí)際履行不一定是適當(dāng)履行。這些義務(wù)又我為附隨義務(wù)，是相對(duì)于合同中的主給付義務(wù)而言的，兩者的區(qū)別是： （ 1） 違反了附隨義務(wù)，一般不能導(dǎo)致合同的解除； （ 2） 違反了附隨義務(wù)，一般情形下對(duì)方不得行使同時(shí)履行抗辯權(quán)。 意思分解： 本條貌似復(fù)雜 ，實(shí)則有基本法理蘊(yùn)含其中， 1999年律考曾考及本條。 二十三、重點(diǎn)法條： 第 64條。 意思分解： 以上兩個(gè)條文內(nèi)容有些難度，是律考熱點(diǎn)和難點(diǎn)。應(yīng)注意： （ 1） 在利益第三人合同中，債務(wù)人向第三人履行債務(wù)，利益第三人有受領(lǐng)履行的權(quán)利； （ 2） 但是利益第三人不是合同當(dāng)事人，故債務(wù)人違約時(shí)（不向第三人履行或履行不合格），仍應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 （ 3） 掌握這兩條的訣竅是：無(wú)論何情況，總是債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。在債權(quán)債務(wù)移轉(zhuǎn)時(shí)，第三人受讓債權(quán)或承擔(dān)債務(wù)而成為合同當(dāng)事人一方，原債權(quán)人或債務(wù)人奶出合同關(guān)系。如此看來(lái)，利益第三仍合同與第三人代為履行制度和債權(quán)債務(wù)移轉(zhuǎn)的區(qū)別在于：前者情形下第三人并未成為合同當(dāng)事人，而僅為受領(lǐng)履行或履行義務(wù)人。比如，在郵購(gòu)圖書(shū)業(yè)務(wù)中，書(shū)店與郵局訂立的郵寄合同關(guān)系，對(duì)于收貨人（買書(shū)人）而言即是一個(gè)利益第三人合同：書(shū)店與郵局約定由郵局向買書(shū)人履行交付圖書(shū)的義務(wù)，郵局不履行義務(wù)或履行義務(wù)不合格時(shí)并不向買書(shū)人（利益第三人）承擔(dān)違約責(zé)任，而是身 長(zhǎng)書(shū)店承擔(dān)違約責(zé)任。希望讀者能通過(guò)兩上日常例子，對(duì)以上兩個(gè)制度有一個(gè)更清晰的認(rèn)識(shí)。 第 67條。 第 69條。在三大抗辯權(quán)制度中，律考更側(cè)重于不安抗權(quán)制度。應(yīng)當(dāng)注意： 同時(shí)履行包括責(zé)任種情形： （ 1） 雙方明確約定應(yīng)同時(shí)履行的； （ 2） 雙方未約定履行先后順序的，應(yīng)推定為同時(shí)履行。 特別注意第 6 69條規(guī)定的不安抗辯權(quán)之行使是分兩個(gè)階段的： （ 1） 先履 行人能夠證明對(duì)方有 68條所列情形之一的，可行使第一個(gè)權(quán)利：中止己方的履行。 （ 2） 中止履行后，應(yīng)及時(shí)通知對(duì)方，對(duì)方提供了擔(dān)保后，先履行人應(yīng)恢復(fù)履行。此為第二階段。 不要混淆： 不安抗辯權(quán)人有可能承擔(dān)違約責(zé)任的情形： 無(wú)確切證據(jù)證明對(duì)方喪失履行能力而中止履行的； 中止履行后，對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)間而拒不 恢復(fù)履行的。 第 71條。 意思分解： 了解第 70條規(guī)定，在哪幾種情形下，債務(wù)人可中止履行或提存。應(yīng)注意： （ 1） 債村人原則 上可拒絕債務(wù)人的提前履行和部分履行； （ 2） 僅在不損害債權(quán)人利益時(shí)，債權(quán)人不得拒絕提前發(fā)生和部分履行； （ 3） 因提前履行和部分履行給債權(quán)人帶來(lái)的不利益，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。當(dāng)然，合同法也有例外規(guī)定，如第 208條即體現(xiàn)了鼓勵(lì)借款人提前還款的立法政策。 第 12條。 第 14條。 第 16條。 第 18要。 第 20條。 第 22條。《合同法》第 73 條簡(jiǎn)略規(guī)定了代位權(quán)行使問(wèn)題，而最高人民法院的《合同法解釋（一）》則用了 12個(gè)條文規(guī)范代位訴訟制度， 應(yīng)