【正文】 間普遍存在著資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓和租賃關(guān)系，包括上市公司利用募股資金收購(gòu)關(guān)聯(lián)方的資產(chǎn)，廠房、設(shè)備等固定資產(chǎn)的租賃和土地使用權(quán)、商標(biāo)、特許權(quán)等無(wú)形資產(chǎn)的租賃。 第四節(jié) 我國(guó)上市公司的關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題 三、我國(guó)上市公司關(guān)聯(lián)交易的主要方式 ?上市公司與集團(tuán)之間無(wú)償拆借款項(xiàng)中的關(guān)聯(lián)交易 ——按照有關(guān)法規(guī)，企業(yè)之間不允許相互拆借資金。但信用擔(dān)保有可能成為上市公司的或有負(fù)債，增加上市公司的財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。 第四節(jié) 我國(guó)上市公司的關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題 四、我國(guó)上市公司關(guān)聯(lián)交易的特征 ? 國(guó)有企業(yè)多為我國(guó)上市公司關(guān)聯(lián)交易的載體 —— 上市公司一般都有一個(gè)控股母公司，而且這個(gè)控股母公司基本上都是國(guó)有企業(yè)。這種人為“剝離”，使上市公司與生俱來(lái)地和集團(tuán)公司之間不可避免地存在著千絲萬(wàn)縷的關(guān)系。 ? 上市公司頻頻收購(gòu)關(guān)聯(lián)方的經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)。 ? 但關(guān)聯(lián)交易有它的非經(jīng)濟(jì)特性，即由于關(guān)聯(lián)人的特殊地位，公司會(huì)接受一些對(duì)公司不利但對(duì)關(guān)聯(lián)人有利的條件而與關(guān)聯(lián)人進(jìn)行交易，從而損害中小投資者的利益。 ? 購(gòu)銷(xiāo)關(guān)聯(lián)交易為上市公司“創(chuàng)造”利潤(rùn)所采取的方式包括： ?采用大幅度高于或低于市場(chǎng)價(jià)格的方式，進(jìn)行購(gòu)銷(xiāo)或資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓 —— 關(guān)聯(lián)企業(yè)以低于市價(jià)為上市公司提供原材料，而以高于市價(jià)從上市公司購(gòu)進(jìn)產(chǎn)成品，為上市公司“創(chuàng)造”利潤(rùn)； 第四節(jié) 我國(guó)上市公司的關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題 六、關(guān)聯(lián)交易對(duì)上市公司的影響 1． 關(guān)聯(lián)交易對(duì)上市公司經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)的影響 ? 購(gòu)銷(xiāo)關(guān)聯(lián)交易為上市公司“創(chuàng)造”利潤(rùn)所采取的方式包括： ?虛構(gòu)業(yè)務(wù) —— 在關(guān)聯(lián)企業(yè)之間或者通過(guò)第三者最終與關(guān)聯(lián)企業(yè)簽訂虛假購(gòu)銷(xiāo)合同，人為地抬高上市公司銷(xiāo)售額和利潤(rùn)； ?以委托經(jīng)營(yíng)或受托經(jīng)營(yíng)的方式收取固定的回報(bào) —— 實(shí)際上是由關(guān)聯(lián)企業(yè) (集團(tuán)公司 )以各種不同的形式補(bǔ)償委托方或受托方甚至直接劃款給委托方或受托方，從而使上市公司增加利潤(rùn)； ?以收取管理費(fèi)用和分?jǐn)偣餐M(fèi)用的方式調(diào)節(jié)利潤(rùn)。蘭陵陳香、中遠(yuǎn)發(fā)展等公司的資產(chǎn)重組就是通過(guò)這種方式實(shí)現(xiàn)的。 ? 有些母公司主動(dòng)承擔(dān)上市公司的不良債權(quán)或者給上市公司提供資金，使上市公司的財(cái)務(wù)狀況得以?xún)?yōu)化。許多上市公司和集團(tuán)公司的關(guān)聯(lián)交易已經(jīng)到了上市公司無(wú)法獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的地步。但關(guān)聯(lián)交易也會(huì)使上市公司跌入低谷，陷入巨額虧損。而對(duì)于上市公司募股或配股資金，則應(yīng)當(dāng)禁止任意占用。 ? 凡有國(guó)家價(jià)的均按國(guó)家價(jià)計(jì)，凡無(wú)國(guó)家價(jià)但有市場(chǎng)價(jià)的均按市場(chǎng)價(jià)計(jì)，皆無(wú)，按成本加統(tǒng)一的比例費(fèi)用計(jì)，這樣定價(jià)雖未必能反映關(guān)聯(lián)交易真實(shí)結(jié)果，但對(duì)投資者分析、研究同行業(yè)相關(guān)公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)而言，這種統(tǒng)一定價(jià)方法比較合乎證券市場(chǎng)“三公”原則的要求，同時(shí)也有助于阻止控股集團(tuán)公司借助關(guān)聯(lián)交易定價(jià)方法，操縱上市公司利潤(rùn)，從而達(dá)到維護(hù)中小股東權(quán)益的目的。 第四節(jié) 我國(guó)上市公司的關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題 七、上市公司關(guān)聯(lián)交易的對(duì)策分析 3．制止新的可以避免的關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生 ? 堵住關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生的源頭，是從根本上解決關(guān)聯(lián)交易的重要手段。 ? 美國(guó)安然公司就用自己的資產(chǎn)建立合伙公司，然后通過(guò)與這些公司的關(guān)聯(lián)交易來(lái)掩蓋巨額債務(wù)，掩蓋公司真實(shí)的經(jīng)營(yíng)情況欺詐投資者。 ? 在上市公司面臨虧損時(shí)，母公司可以通過(guò)高買(mǎi)低賣(mài)調(diào)節(jié)上市公司利潤(rùn)，即在市場(chǎng)不旺的情況下，購(gòu)買(mǎi)大量上市公司的產(chǎn)品，以較低價(jià)格向其銷(xiāo)售原材料。 ? 向母公司計(jì)受資金占用費(fèi)用。 第四節(jié) 我國(guó)上市公司的關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題 八、上市公司通過(guò)關(guān)聯(lián)交易造假的主要手法 4．托管經(jīng)營(yíng) ? 在目前市場(chǎng)上，由于托管經(jīng)營(yíng)方面缺乏法規(guī)及操作規(guī)范，實(shí)際操作常常偏離慣例，容易成為利潤(rùn)操縱的工具。有時(shí)上市公司還可將從母公司租來(lái)的資產(chǎn)同時(shí)轉(zhuǎn)租給母公司的其他子公司，以分別轉(zhuǎn)移母公司與子公司之間的利潤(rùn)。 ? 購(gòu)買(mǎi)公司優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)的款項(xiàng)掛往來(lái)賬，不計(jì)利息或資金占用費(fèi)。 ? 我國(guó)《公司法》只對(duì)董事等高管人員作了一些禁止性規(guī)定，如禁止侵占公司財(cái)產(chǎn)、禁止自營(yíng)或?yàn)樗私?jīng)營(yíng)與其所任職公司同類(lèi)的營(yíng)業(yè)等，而對(duì)控股股東的誠(chéng)信義務(wù)則未涉及。這種立法上的絕對(duì)化使得面對(duì)公司人格的濫用，法官無(wú)能為力。 第四節(jié) 我國(guó)上市公司的關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題 九、對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易造假應(yīng)有的規(guī)制 2．完善制度建設(shè) ? 引入獨(dú)立董事制度 ? 獨(dú)立董事制度在規(guī)范上市公司治理結(jié)構(gòu)，抵制“內(nèi)部人控制”和“大股東控制”方面能夠起到良好作用，同時(shí)在客觀上有助于維護(hù)中小股東利益。 第四節(jié) 我國(guó)上市公司的關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題 九、對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易造假應(yīng)有的規(guī)制 2．完善制度建設(shè) ? 建立關(guān)聯(lián)股東回避表決制度 ? 關(guān)聯(lián)股東回避表決制度是指當(dāng)股東大會(huì)對(duì)某一項(xiàng)關(guān)聯(lián)交易做出決議時(shí)，與該關(guān)聯(lián)交易有利害關(guān)系的股東不得就其持有的股份行使表決權(quán)的制度。 演講完畢，謝謝觀看！ 。 第四節(jié) 我國(guó)上市公司的關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題 九、對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易造假應(yīng)有的規(guī)制 2．完善制度建設(shè) ? 完善信息披露制度 ? 社會(huì)公眾作為上市公司的小股東，一般不參與公司的日常經(jīng)營(yíng)，對(duì)公司與關(guān)聯(lián)人尤其是與控股股東之間的關(guān)聯(lián)交易無(wú)從了解。因此，在引入獨(dú)立董事制度時(shí)，應(yīng)避免與監(jiān)事會(huì)的功能重合，以防資源的浪費(fèi)。 第四節(jié) 我國(guó)上市公司的關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題 九、對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易造假應(yīng)有的規(guī)制 1．加強(qiáng)控股股東的義務(wù)和責(zé)任 ? 對(duì)公司債權(quán)人利益的保護(hù)應(yīng)使用的原則： ? 深石原則 ? 是指如果母公司對(duì)子公司從事了資本不足、違背誠(chéng)信義務(wù)而濫用控制權(quán)、實(shí)質(zhì)上無(wú)視獨(dú)立法人主體及資產(chǎn)混同等，導(dǎo)致子公司破產(chǎn)或無(wú)力清償?shù)炔缓戏ㄐ袨闀r(shí)，母公司對(duì)子公司的債權(quán)要劣后于子公司的其他債權(quán)人獲得清償。 第四節(jié) 我國(guó)上市公司的關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題 九、對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易造假應(yīng)有的規(guī)制 1．加強(qiáng)控股股東的義務(wù)和責(zé)任 ? 對(duì)公司債權(quán)人利益的保護(hù)應(yīng)使用的原則： ? 揭開(kāi)公司面紗原則 ? 在肯定公司具有法人人格的一般前提下 ， 在特定法律關(guān)系中 ， 基于特定事由 （ 如公司成員濫用有限責(zé)任原則 ） ， 揭穿公司的 “ 法人 ” 面紗 ， 否定其具有獨(dú)立的法人人格 ， 將公司與股東視為同一主體 ， 由股東對(duì)公司債權(quán)人直接承擔(dān)責(zé)任 ， 從而達(dá)到保護(hù)債權(quán)人的目的 。 ? 在被收購(gòu)企業(yè)的利潤(rùn)何時(shí)應(yīng)納入收購(gòu)方的投資收益或利潤(rùn)的會(huì)計(jì)處理上存在著隨意性，從而為收購(gòu)方調(diào)節(jié)利潤(rùn)提供了手段。 ? 對(duì)公司價(jià)值評(píng)估缺乏相應(yīng)的理論體系及操作規(guī)范，公司并購(gòu)的法律和財(cái)務(wù)處理尚不完善，加上有關(guān)地方政府部門(mén)、國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)不當(dāng)干預(yù)，使得資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓置換得以通過(guò)不等價(jià)交換來(lái)操縱利潤(rùn)。 ? 母公司將穩(wěn)定的高獲利能力的資產(chǎn)以低收益的 形式委托上市公司經(jīng)營(yíng)，在協(xié)議中將營(yíng)業(yè)收入以較高的比例留在上市公司，直接增加上市公司的利潤(rùn)。 第四節(jié) 我國(guó)上市公司的關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題 八、上市公司通過(guò)關(guān)聯(lián)交易造假的主要手法 3．委托或合作投資 ? 委托投資 —— 如果上市公司面臨投資項(xiàng)目周期長(zhǎng)、風(fēng)險(xiǎn)大等因素，則可將某一部分現(xiàn)金轉(zhuǎn)移給母公司，以母公司的名義進(jìn)行投資，將投資風(fēng)險(xiǎn)全部轉(zhuǎn)嫁到母公司頭上，而將投資收益的回報(bào)確定為上市公司當(dāng)年的利潤(rùn)。 第四節(jié) 我國(guó)上市公司的關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題 八、上市公司通過(guò)關(guān)聯(lián)交易造假的主要手法 2． 計(jì)受資金占用費(fèi)用 ? 按照我國(guó)現(xiàn)有法規(guī)規(guī)定，非金融企業(yè)之間不允迕相互拆借資金。 ? 上市公司利用關(guān)聯(lián)交易造假的手法至少有五種。 ? 現(xiàn)有上市公司進(jìn)行資本運(yùn)作 —— 上市公司與集團(tuán)公司之間進(jìn)行資產(chǎn)重組和集團(tuán)公司以資產(chǎn)參加公司增資配股和增資發(fā)行，應(yīng)圍繞減少關(guān)聯(lián)交易目標(biāo)進(jìn)行，不得新增關(guān)聯(lián)交易。 ? 借助增資配股或增發(fā)新股，投入相關(guān)資產(chǎn) —— 對(duì)不具備完整生產(chǎn)工藝流程的上市公司，在上市公司進(jìn)行增資配股或增發(fā)新股時(shí)，集團(tuán)公司應(yīng)積極以相關(guān)資產(chǎn)參加認(rèn)購(gòu)。 ? 減少關(guān)聯(lián)交易的影響至少應(yīng)從三方面入手。近年來(lái)上市公司資金被大量擠占，虛增利潤(rùn)的現(xiàn)象愈來(lái)愈多，而上市公司通過(guò)關(guān)聯(lián)交易收取的資金占用費(fèi)的費(fèi)率更是五花八門(mén)。一旦情況發(fā)生變化，上市公司抗擊外部風(fēng)險(xiǎn)的能力就會(huì)走向衰弱甚至最終喪失，主業(yè)經(jīng)營(yíng)必然陷入困境。 ? 在財(cái)務(wù)狀況惡化的案例中，最常見(jiàn)的現(xiàn)象是母公司挪用上市公司的資金，或者要求上市公司為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保。 ? 但并不是所有的關(guān)聯(lián)交易都能給上市公司帶來(lái)新的發(fā)展機(jī)遇，有些上市公司幾乎被關(guān)聯(lián)交易拖死。但相當(dāng)多的資產(chǎn)重組是依靠關(guān)聯(lián)交易實(shí)現(xiàn)的。 第四節(jié) 我國(guó)上市公司的關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題 六、關(guān)聯(lián)交易對(duì)上市公司的影響 1． 關(guān)聯(lián)交易對(duì)上市公司經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)的影響 ? 從市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本要求出發(fā)，關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的交易行為應(yīng)該遵守公平、自愿的原則。 ? 商標(biāo)、專(zhuān)利使用權(quán)成本上升 —— 由于上市公司在股票發(fā)行時(shí)多數(shù)未將商標(biāo)、專(zhuān)利使用權(quán)資本化，因此，隨著無(wú)形資產(chǎn)的價(jià)值越來(lái)越被重視，上市公司使用商標(biāo)、專(zhuān)利使用權(quán)的成本逐漸上升。類(lèi)似于過(guò)去采購(gòu)銷(xiāo)售單純面對(duì)關(guān)聯(lián)方從而將自己保護(hù)起來(lái)的做法顯然已不能適應(yīng)市場(chǎng)的需要，多數(shù)公司已經(jīng)意識(shí)到這一點(diǎn)。 ? 上市公司和控股母公司相互依存 —— 我國(guó)絕大部分企業(yè)原來(lái)均背負(fù)著龐大而沉重的社會(huì)服務(wù)體