【正文】 一渡飛瀑半山下，一行白鶴越峰翔。應(yīng)當(dāng)說(shuō)，有限責(zé) 任公司是相對(duì)完整的公司體制和公司組織形式。無(wú)論發(fā)起設(shè)立或是募集設(shè)立股份有限公司都是一個(gè)從無(wú)到有 的過(guò)程，股份有限公司的肌體是通過(guò)投資、組建等一系列資產(chǎn)重組的過(guò)程后形成，但有限責(zé)任公司變更為股份有限公司則是組織形式的變化，既一個(gè)有限責(zé)任公司在 已經(jīng)具備股份有限公司的條件時(shí)，通過(guò)一定的程序完成有限責(zé)任公司 “變 ”股份有限公司的演化。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨(dú)行一弓驚。一欄落霞一處憂，一卷詩(shī)情一夕游。 2. 召開第一屆董事會(huì)。 具體而言： 企業(yè)召開創(chuàng)立大會(huì)暨第一次股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)，通過(guò)公司籌建 報(bào)告，選舉董事長(zhǎng)，確定經(jīng)營(yíng)班子等。產(chǎn)生公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)并召開第一次會(huì)議。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨(dú)行一弓驚。一欄落霞一處憂，一卷詩(shī)情一夕游。繳納股款后應(yīng)經(jīng)會(huì)計(jì)師驗(yàn)資確認(rèn)并出具驗(yàn)資報(bào)告。 如以發(fā)起設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人書面認(rèn)足公司章程規(guī)定的其認(rèn)繳的股 份；一次繳納的，應(yīng)當(dāng)繳納全部出資；分期繳納的應(yīng)當(dāng)繳納首期出資。至少提前 5 日通知全體董事召開臨時(shí)董事會(huì)，審議通過(guò)《公司由有限責(zé)任公司變更為股份有限公司》、《公司整體變更為股份有限公司的變更方案》、《授權(quán)董事會(huì)組成籌備組辦理股份有限公司的變更事宜》、《 上海上會(huì)會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具的基準(zhǔn)日為 2020 年 6 月 30 日的審計(jì)報(bào)告》、《資產(chǎn)評(píng)估公司出具的基準(zhǔn)日為 2020 年 6 月 30 日的評(píng)估報(bào)告》、《公司因自 2020 年 1 月 1 日至本次董事會(huì)會(huì)議通知之日期間歷次股東會(huì)會(huì)議程序瑕疵而確認(rèn)股東會(huì)決議的合法性》、《提請(qǐng)召開臨時(shí)股東會(huì)審議通過(guò)上述議案》的議案等。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨(dú)行一弓驚。一欄落霞一處憂，一卷詩(shī)情一夕游。此外，公司改制中還應(yīng)形成如下改制文件和文本：股東會(huì)關(guān)于公司改制的決議、改制申請(qǐng)書、改制可行性研究報(bào)告、發(fā)起人框架協(xié)議、公司章程及企業(yè)改制總體設(shè)計(jì)方案等。應(yīng)由各發(fā)起人共同商定凈資產(chǎn) 折股比例，確定注冊(cè)資本的數(shù)額。 在財(cái)務(wù)顧問(wèn)的主持和統(tǒng)一協(xié)調(diào)下，會(huì)同企業(yè)以及會(huì)計(jì)師、律師共同探討論證改制方案，包括發(fā)起人及其出資方式的確定、股本結(jié)構(gòu)設(shè)置、財(cái)務(wù)審計(jì)、資產(chǎn)評(píng)估、財(cái)務(wù)制度建立、資產(chǎn)處置（包括非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)的剝離、土地使用權(quán)的處置、商標(biāo)使用權(quán)的處置等等）、人事勞資制度建立等等。 應(yīng) 注意的是，根據(jù)國(guó)家工商總局的要求是按照評(píng)估報(bào)告數(shù)值作為驗(yàn)資報(bào)告股本數(shù)額確認(rèn)；而證監(jiān)會(huì)最新要求是要求以會(huì)計(jì)報(bào)表上凈資產(chǎn)數(shù)額確認(rèn)改制后公司股本數(shù)額。一竿悵惘一蓑遠(yuǎn)，一船離愁一帆行。 在公司與各中介機(jī)構(gòu)簽署委托協(xié)議后，各機(jī)構(gòu)應(yīng)根據(jù)情況進(jìn)場(chǎng)工作，分別對(duì)公司的有關(guān) 情況進(jìn)行調(diào)查和審計(jì)。 2．聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨(dú)行一弓驚。一欄落霞一處憂，一卷詩(shī)情一夕游。 一渡飛瀑半山下，一行白鶴越峰翔。 1 有限責(zé)任公司 改制 為股份有限公司的流程 及方案設(shè)計(jì) 第一部分：改制流程概括 1．設(shè)立改制籌備小組，專門負(fù)責(zé)本次改制工作。 籌備小組成立后可聯(lián)系和聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)，包括保薦機(jī)構(gòu)、發(fā)行人律師、審計(jì)師、資產(chǎn)評(píng)估師等機(jī)構(gòu)。保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)對(duì)公司整體情況尤其是商務(wù)經(jīng)營(yíng)情況進(jìn)行全面的調(diào)查，并在調(diào)查基礎(chǔ)上起草本次改制上市的招股說(shuō)明書；發(fā)行律師應(yīng)對(duì)公司的法律事宜進(jìn)行全面調(diào)查，并起草法律意見書和律師工作報(bào)告；會(huì)計(jì)師對(duì)公司近 3 年的財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行審計(jì)，形成審計(jì)報(bào)告；111 一林紅葉一 霜染 ,一場(chǎng)秋雨一地寒。 一夢(mèng)十年一回首，一絲垂綸一葦輕。這樣如果審計(jì)報(bào)告凈資產(chǎn)數(shù)額低于評(píng)估報(bào)告數(shù)額，則選擇審計(jì)報(bào)告上凈資產(chǎn) 作為驗(yàn)資報(bào)告股本數(shù)額，則符合國(guó)家工商局和證監(jiān)會(huì)兩家要求。 董事會(huì)負(fù)責(zé)擬定公司整體變更的方案。其次，各發(fā)起人的持股比例。 現(xiàn)行法律規(guī)定，設(shè)立股份有限公司應(yīng)當(dāng)有 2 人以上 200 人以下為發(fā)起人。 一渡飛瀑半山下，一行白鶴越峰翔。 3 年內(nèi)實(shí)際控制人不發(fā)生變化的要求。 2. 召開臨時(shí)股東會(huì) . 至少提前 15 日通知全體股東召開臨時(shí)股東會(huì)，審議通過(guò)《公司由有限責(zé)任公司變更為股份有限公司》、《公司整體變更為股份有限公司的變更方案》、《授權(quán)董事會(huì)組成籌備組辦理股份有限公司的變更事宜》、《上海上會(huì)會(huì)計(jì)師事務(wù)所 出具的基準(zhǔn)日為 2020 年 6 月 30 日的審計(jì)報(bào)告》、《資產(chǎn)評(píng)估公司出具的基準(zhǔn)日為 2020 年 6 月 30 日的評(píng)估報(bào)告》、《公司因自 2020 年 1 月 1 日至本次董事會(huì)會(huì)議通知之日期間歷次股東會(huì)會(huì)議程序瑕疵而確認(rèn)股東會(huì)決議的合法性》的議案，其中關(guān)于《公司由有限責(zé)任公司變更為股份有限公司》、《公司整體變更為股份有限公司的變更方案》的議案，根據(jù)《公司法》第四十四條的規(guī)定，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或土地使用權(quán)等非貨幣性資產(chǎn)出資的，應(yīng)經(jīng)資產(chǎn)評(píng)估并依法辦理該產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。 7．注冊(cè)成立股份有限公司。 一渡飛瀑半山下，一行白鶴越峰翔。 4 件。創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后 30 日內(nèi)，持相關(guān)文件申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。 包括： 1. 召開創(chuàng)立大會(huì)。至少提前 5 日通知全體董事召開第一屆董事會(huì)第一次臨時(shí)會(huì)議，通知內(nèi)容包括會(huì)議的時(shí)間、地點(diǎn)、議案等《股份有限公司董事會(huì)議事規(guī)則》規(guī)定的內(nèi)容，審議通過(guò)《選舉董事長(zhǎng)的議案》、《聘任高級(jí)管理人員并決定其報(bào)酬的議案》、《股份有限公司總經(jīng)理工作細(xì)則》、《股份有限公司董事會(huì)秘書工作細(xì)則》等議案。 一渡飛瀑半山下，一行白鶴越峰翔。 5 在創(chuàng)立大會(huì)召開后 30 天內(nèi)，由股份公司董事會(huì)向 市 級(jí)工商行政管理部門申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。基于變更設(shè)立股份有限公司這樣的特殊性，律師在為有限責(zé)任公司提供該項(xiàng)法律事務(wù)服務(wù)時(shí)，更應(yīng)注重變更設(shè)立股份有限公司的法律特 征，從而更好的把握其實(shí)質(zhì)。一家有限責(zé)任公司應(yīng)初步具備生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和發(fā)展必須的資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、管理機(jī)構(gòu)、運(yùn)營(yíng)模式等等，是具有完全民事行為能 力的企業(yè)法人。一竿悵惘一蓑遠(yuǎn)，一船離愁一帆行。而發(fā)起設(shè)立股份有限公司，則是建立在發(fā)起人新出資的基礎(chǔ)上，重新完成一次資產(chǎn)重組的過(guò)程，并最終組建符合公司法要求的股份有 限公司。因此變更設(shè)立股份有限公司在工商局是做變更登記，而不是新設(shè)公司登記。 有限責(zé)任公司整體變更設(shè)立股份公司僅僅是公司形態(tài)的變化，因此，在變更時(shí)為了保持公司連續(xù)計(jì)算經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，在進(jìn)行 股權(quán)重組 時(shí)，只能在有限公司時(shí)改變股權(quán)和股東或者改制為股份公司后改變股東和股權(quán)，一定不能在 發(fā)起設(shè)立 當(dāng)中變化股東及公司的股權(quán)。而在發(fā)起設(shè)立股份有限公司時(shí)，經(jīng)常按照資產(chǎn)與負(fù)債的配比原則，采用對(duì)發(fā)起人法人企業(yè)進(jìn)行改 制重組、資產(chǎn)剝離等方式，將部分債權(quán)債務(wù)帶入新設(shè)的股份有限公司，相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)也應(yīng)轉(zhuǎn)移，并須征得債權(quán)人的同意。一竿悵惘一蓑遠(yuǎn)，一船離愁一帆行。 第二節(jié) 、 改制方案設(shè)計(jì) 正是由于變更設(shè)立股份有限公司的特殊性，它具有特殊的法律特征，因此在實(shí)踐操作時(shí)，變 更設(shè)立股份有限公司又有其不同的實(shí)務(wù)特點(diǎn)。 律師在為發(fā)起設(shè)立股份有限公司和變更設(shè)立股份有限公司提供專項(xiàng)法律服務(wù)時(shí)，通常要關(guān)注資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)狀況、重大債權(quán)債務(wù)、訴訟、關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)等 事項(xiàng)，這些重大事項(xiàng)構(gòu)成股份有限公司成立的實(shí)質(zhì)條件。按照《公司法》第九十九條的規(guī)定： “有限責(zé)任公司依法變更為股份有限公司時(shí)，折合的股份總額應(yīng)當(dāng)相等于公司凈資產(chǎn)。一欄落霞一處憂，一卷詩(shī)情一夕游。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨(dú)行一弓驚。 在折合股份有限公司的股本時(shí)，通常是可按照審計(jì)凈資產(chǎn)值取整數(shù)值折算。 以凈資產(chǎn)折股應(yīng)視為是各股東重新出資。假設(shè)某公司現(xiàn)在的凈資產(chǎn)值與當(dāng)初投資時(shí)是一致的，是否某公司因?yàn)楝F(xiàn)在的出資超過(guò)其凈資產(chǎn)的 70%而受到限制。 (二 )增資后再變更。一竿悵惘一蓑遠(yuǎn)，一船離愁一帆行。 (三 )股權(quán)轉(zhuǎn)讓或股東變化后再變更 因股東資格受到限制，有限責(zé)任公司為實(shí)現(xiàn)設(shè)立股份有限公司條件，可考慮通過(guò)股權(quán)轉(zhuǎn)讓或劃轉(zhuǎn)等方式變更有限責(zé)任公司的股東 。關(guān)注的其他重點(diǎn)方面有： (一 )主體方面 。 (五 )主要的債權(quán)債務(wù)和或有負(fù)債方面 。 (九 )公司環(huán)境保護(hù)和消防安全方面 。 五、變更設(shè)立股份有限公司的操作程序及相關(guān)申報(bào)所需文件 有限責(zé)任公司變更股份有限公司的前提是具備股份有限公司的實(shí)質(zhì)條件，但僅符合條件并不必然產(chǎn)生變更的法律后果，要實(shí)現(xiàn)從有限責(zé)任公司到股份有限 公司的演變，程序則是至關(guān)重要的。 一渡飛瀑半山下，一行白鶴越峰翔。 10 起設(shè)立股份有限公司相當(dāng)，但也存在其特殊性。 股份有限公司名稱預(yù)先核準(zhǔn) 聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)包括審計(jì) (評(píng)估 )、律師、券商等 。 上報(bào)自治區(qū)人民政府取得批準(zhǔn)設(shè)立股份有限公司文件 。 (二 )變更設(shè)立股份有限公司程序的特殊性 從主體上看，變更股份有限公司是有限責(zé)任公司股東合意的行為，其客體是有限責(zé)任公司。”據(jù)此規(guī)定，此時(shí)的股東三年轉(zhuǎn)讓期應(yīng)從股份有限公司登記之日起計(jì)算，方符合股份有限公司的設(shè)立要求。 一渡飛瀑半山下，一行白鶴越峰翔。 11 《變更設(shè)立股份有限公司股東協(xié)議書》，而不是通常的《發(fā)起人協(xié)議書》。而有限責(zé)任公司變更時(shí)，是完全的民事主體，因此由公司直接辦理籌備事項(xiàng)更直接、具體、便利，可不必成立籌備委員會(huì)，相應(yīng)有關(guān)成立籌委會(huì)并授權(quán)辦理籌備事項(xiàng)的程序也可省略。另一種意見認(rèn)為，從變更股份有限公司的實(shí)質(zhì)出發(fā)，僅是組織形式的變化，不是創(chuàng)立，只是召開有限責(zé)任公司的最后一次股東大會(huì) (股份有限公司第一次股東大會(huì) )，但內(nèi)容上可參照所規(guī)定的創(chuàng)立大會(huì)行使職權(quán)和事項(xiàng)，并作出相關(guān)決議。因此，在操作變更設(shè)立股份有限公司的過(guò)程中，應(yīng)注重原公司整體的完整。一竿悵惘一蓑遠(yuǎn)，一船離愁一帆行。 按照規(guī)范化股份有限公司提出上市申請(qǐng)要求，股份有限公司在最近 36個(gè)月 (不足的應(yīng)追溯原企業(yè) )在連續(xù) 12個(gè)月內(nèi)發(fā)生資產(chǎn)或股權(quán)變化累計(jì)超過(guò) 80%，或單此超過(guò)60%以上的，應(yīng)自變化之日起至少獨(dú)立運(yùn)行二個(gè)會(huì)計(jì)年度 。 現(xiàn)行法律法規(guī)和規(guī)范性文件對(duì)有限責(zé)任公司與其股東之間或其他關(guān)聯(lián)企業(yè)之間發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)并無(wú)限制性的規(guī)定，因而，有限責(zé)任公司中的關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)現(xiàn)象較為普遍。從設(shè)立股份有限公司目的出發(fā)，律師在設(shè)計(jì)方案及核查、解決法律問(wèn)題時(shí)，應(yīng)該考慮該公司的潛質(zhì)及對(duì)將來(lái)變更后的股份有限公司發(fā)展的影響，假若有限責(zé)任公 司的問(wèn)題較多，對(duì)股份有限公司的發(fā)展以致上市都無(wú)利用價(jià)值，則也可采取其他方式設(shè)立股份有限公司，而非一定變更。一竿悵惘一蓑遠(yuǎn)，一船離愁一帆行。有限責(zé)任公司變更設(shè)立股份有限公司是設(shè)立股份有限公司的一種 特殊情形，隨著此類業(yè)務(wù)的不斷增加，隨著各種新問(wèn)題的出現(xiàn)，仍需要更多的研究探討，以期更好的法律服務(wù)。而增資協(xié)議中的資金受讓方為標(biāo)的公司，而非該公司的股東，資金的性質(zhì)屬于標(biāo)的公司的資本金。股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中，支付價(jià)金的一方在支付價(jià)金取得了公司股東地位的同時(shí)，不但繼承了原股東在公司中的權(quán)利，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)原股東對(duì)公司從成立之時(shí)到終止之日的所有義務(wù)，其承擔(dān)義務(wù)是無(wú)條件的 。對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合作部、國(guó)家稅務(wù)總局、國(guó)家工商管理總局