【正文】 后所設外商投資企業(yè)的中方投資者。 一渡飛瀑半山下，一行白鶴越峰翔。 外資股權不得部分轉讓給境內 個人 外資股權部分轉讓時，除了要滿足上述第 5 條的規(guī)定以外，還不得將股權轉讓給中國公民個人。而增 資協(xié)議簽訂后，標的公司的注冊資本發(fā)生了變化。 增資擴股協(xié)議與股權轉讓協(xié)議之區(qū)別 ： (一 )股 權轉讓 協(xié)議和增資協(xié)議的合同 當 事人 雖然都含有公司的原股東及出資人，但從協(xié)議價金受領的情況看，股權轉讓協(xié)議和增資協(xié)議中出資人資金的受讓方是截然不同的。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨行一弓驚。一欄落霞一處憂，一卷詩情一夕游。律師在核查有限責任公司的關聯(lián) 交易和同業(yè)競爭事項時應嚴格按照現(xiàn)有法律法規(guī)和規(guī)范性文件，重點核實關聯(lián)方、關聯(lián)交易類型、關聯(lián)交易的價格及定價依據(jù)，要對已經發(fā)生和潛在發(fā)生的同業(yè)競爭作出準確判斷，并指導公司制定消除及避免同業(yè)競爭的措施，規(guī)范關聯(lián)交易。因此，有限責任公司在變更股份有限公司之前，若考慮及早申請上市，則應保證資產、股權的相對穩(wěn)定，以免造成時間上的拖延。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨行一弓驚。一欄落霞一處憂，一卷詩情一夕游。 六、變更設立股份有限公司與發(fā)行 上市的相關問題 《公司法》只規(guī)定國有企業(yè)改建股份有限公司可連續(xù)計算業(yè)績的情況，對有限責任公司變更設立的股份有限公司發(fā)行上市時，連續(xù)計算三年業(yè)績的情形并沒有明確規(guī)定。發(fā) 起人應當在三十日內主持召開公司創(chuàng)立大會。這一點與發(fā)起設立股份有限公司時發(fā)起人的身份和主體地位有較大 區(qū)別。 一夢十年一回首，一絲垂綸一葦輕。從這一角度出發(fā)，變更股份有限公司的第一步應該是《股東會決議》和股東之間簽訂111 一林紅葉一 霜染 ,一場秋雨一地寒。筆者認為，雖然沒有明確的規(guī)定，但此時，各股 東應比照發(fā)起設立股份有限公司的發(fā)起人承擔義務和享受權利。 籌備并召開股份有限公司第一次股東大會 。 上報國有股權管理方案并取得批復意見 。根據(jù)有關法律法規(guī)和規(guī)范性文件規(guī)定及通常情況和總體原則來講，變更設立股份有限公司的重要程序包括： 有限責任公司股東會作出同意變更公司組織形式的決議 。 一夢十年一回首，一絲垂綸一葦輕。從總體程序來看，變更股份有限公司 的程序與發(fā)111 一林紅葉一 霜染 ,一場秋雨一地寒。 (十一 )公司 的關聯(lián)企業(yè)及關聯(lián)關系方面 。 (七 )公司正在進行的重大訴訟、仲裁和行政處罰方面 。 (三 )無形資產方面 。 當然，有限責任公司變更設立股份有限公司的方式不僅僅限于以上方式，但其根本在于有限責任公司的資產、注冊資本、凈資產等實質條件是否滿足設立股份有限公司設立的需要。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨行一弓驚。一欄落霞一處憂，一卷詩情一夕游。 三 、有限責任公司變更設立股份有限公司的主要方式 變更設立股份有限公司的有限責任公司往往都有一個發(fā)展歷史，基于有限責任公司各種各樣的法律狀態(tài)，律師在作變更股份有限公司的方案時也往往會作出不同的方式，完成變更的過程。由于在變更時，情形比較復雜，各種 情況都需考慮。對此方式，有意見認為不符合《公司法》的上述規(guī)定，應當全部折合股份，只有 出現(xiàn)不足一元的零頭可不予折算。相反，注冊資本小，但企業(yè)資產優(yōu) 良，負債率低的公司，由于凈資產值高，達到 1000萬元以上時也可滿足折股的要求。一竿悵惘一蓑遠，一船離愁一帆行。 因而，在變更時，應當注意，原有限責任公司的實收資本和注冊資 本并非股份有限公司的注冊資本，也不能作為折算股份的依據(jù)。而變更設立股份有限公司時，律師則須 對上述已客觀存在的事項進行核查，審核這些事項的 內容是否符合設立股份有限公司的實質條件要求，同時應就發(fā)現(xiàn)的問題提出切實可行的解決方案，并在變更時通 過實施各項措施來加以解決，使其滿足設立股份有限公司的要求。因此，要滿足基本條件，有限責任公司往往須在變更之前通過對公司進行增資擴股和股權轉讓，實現(xiàn)公司股東人數(shù) 和資產量的增加，為變更設立股份有限公司作準備。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨行一弓驚。一欄落霞一處憂，一卷詩情一夕游?！豆痉ā返谝话贄l規(guī)定： “有限責任 公司依法變更為股份有限公司的，原有限責任公司的債權、債務由變更后的股份有限 公司承繼。在變更時，有限責任公司的股東應必然成為股份有限公司的股東，各股東所持權益比例不變。工商行政管理局依依變更申請文件頒發(fā)的《企業(yè)法人 營業(yè)執(zhí)照》所載的企業(yè)成立時間應依舊是原公司成立時間，而不是 變更的時間。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨行一弓驚。一欄落霞一處憂，一卷詩情一夕游。在我國現(xiàn)行企業(yè)改制及新設公司的過程中，組建有限責任公司是一種重要的形式。 從此規(guī)定可以看出，有限 責任公司變更設立股份有限公司并非真正意義上的 “設立 ”，而是在于 “變 ”。 一夢十年一回首，一絲垂綸一葦輕。 辦理驗資及工商變更登記手續(xù) 111 一林紅葉一 霜染 ,一場秋雨一地寒。創(chuàng)立大會需審議《關于股份有限公司籌辦情況的報告》、《股份有限公司的公司章程》、《選舉股份有限公司第一屆董事會成員》、《選舉股份有限公司第一屆監(jiān)事會成員》、《關于股份有限公司籌辦費用開支情況的報告》、《授權董事會辦理與股份有限公司工商登記有關事宜》、《股份有限公司股東大會議事規(guī)則》、《股份有限公司董事會議事規(guī)則》、《股份有限公司監(jiān)事會議事規(guī)則》、《關于聘任獨立 董事以及決定獨立董事的津貼》、《股份有限公司獨立董事工作制度》、《股份有限公司關聯(lián)交易制度》等議案，且須經出席會議的發(fā)起人所持表決權過半數(shù)通過。股份公司正式宣告成立。以募集設立的，發(fā)行股份的股款幕足并經驗資后，發(fā)起人應在 30 日內主持召開公司創(chuàng)立大會，審議公司設立費用和發(fā)起人用于抵作股款的財產的作價。 一夢十年一回首，一絲垂綸一葦輕。在辦理名稱預先核準程序時，應提交發(fā)起人協(xié)議、董事長簽署的名稱預先核準申請表、董事會決議等文111 一林紅葉一 霜染 ,一場秋雨一地寒。發(fā)起人不能按時足額繳納股款的，應對其他發(fā)起人承擔違約責任。 6．認繳及招募股份。 1. 召開臨時董事會。 一夢十年一回首，一絲垂綸一葦輕。但有一個要注意的問題是，股東的變更要滿足申請發(fā)行前最近 3111 一林紅葉一 霜染 ,一場秋雨一地寒。簽署發(fā)起人協(xié)議、公司章程草案。 改制方案涉及以下幾個方面問題需要達成一致：首先，股份公司注冊資本的數(shù)額。當然，如果公司不需要三年內上市則可以按照評估報告數(shù)據(jù)作為驗資報告上股本數(shù)量反映人而無需考慮審計報告數(shù)據(jù)。 2 資產評估師對公司的資產狀況進行評估，形成資產評估報告。 一渡飛瀑半山下，一行白鶴越峰翔。 3．盡職調查、資產評估與審計?；I備小組具體負責以下工作： a．研究擬訂改組方案和組織形式； b．聘請改制有關中介機構，并與中介機構接洽； c．整理和準備公司有關的文件和資料； d．召集中介機構協(xié)調會，提供中介機構所要求的各種文件和資料，回答中介機構提出的問題； e．擬定改制的有關文件； f．向政府主管部門申報文件或備案，取得政府批文； g．聯(lián)絡發(fā)起人； h．辦理股份有限公司設立等工作。 一夢十年一回首，一絲垂綸一葦輕。111 一林紅葉一 霜染 ,一場秋雨一地寒。一竿悵惘一蓑遠，一船離愁一帆行。 籌備小組通常由董事長或董事會秘書牽頭，匯集公司生產、技術、財務等方面的負責人，不定期召開會議，就改制過程中遇到的有關問題進行商討，必要時還應提請董事會決定。被選擇的中介機構應具備從業(yè)資格，籌備小組在經過慎重考察后，應當確定本次改制上市的各中介機構人選，并與之簽署委托協(xié)議或相關合同，正式建立法律關系。一欄落霞一處憂，一卷詩情一夕游。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨行一弓驚。如果評估報告上資產價格數(shù)據(jù)低于審計報告凈資產數(shù)據(jù)，則選用評估報告數(shù)據(jù)作為驗資報告上股本數(shù)額。公司整體變更方案一般應當包括下列內容：（ 1）變更企業(yè)的基本情況（如：企業(yè)簡況、企業(yè)財務狀況等）；（ 2）變更的必要性和可行性；（ 3）變更后的公司名稱、注冊資本和經營范圍；（ 4）變更的方式；（ 5）將原有限責任公司股東的投資份額轉換稱股份有限公司股份的方式和依據(jù)以及發(fā)起人的姓名、出資方式、持股數(shù)額及持股比例；（ 6）變更后的職工情況；（ 7）變更公司章程的聲明； 4．制定改制方案。原則上按照各發(fā)起人在原公司中的股權比例來確定，如有調整應在此階段商定。如果擬改制的有限責任公司現(xiàn)有股東人數(shù)符合該要求，則可以直接由現(xiàn)有股東以公司資產發(fā)起設立；如果現(xiàn)有股東不足或現(xiàn)有股東有不愿意參加本次發(fā)起設 立的，則應引入新的股東作為發(fā)起人，由現(xiàn)有股東向其轉讓部分股權，對公司股權結構進行改組，然后由改組后的股東以公司資產共同發(fā)起設立股份有限公司。一竿悵惘一蓑遠，一船離愁一帆行。 召 開董事會和股東會，審議改制事項，簽署發(fā)起人協(xié)議，修改《公司章程》。 發(fā)起人簽署《發(fā)起人協(xié)議》。 募集方式設立的，發(fā)起人認購股份不得少于股份總額的 35%。 到當?shù)毓ど绦姓芾砭洲k理股份有限公司名稱預先核準程序。一竿悵惘一蓑遠，一船離愁一帆行。 發(fā)起 設立方式設立的，發(fā)起人首次繳納出資后，應當選舉董事會和監(jiān)事會，由董事會向公司登記機關保送公司章程、由驗資機構出具驗資證明及其它文件，申請設立登記。經工商登記機關核準后，頒發(fā)股份有限公司營業(yè)執(zhí)照。至少提前 15 日通知各發(fā)起人召開創(chuàng)立大會，創(chuàng)立大會應有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人出席，方可舉行。 3. 召開職工代表大會選舉由職工代表擔任的監(jiān)事 4. 召開第一屆監(jiān)事會 2020 年 第一次臨時會議 5. 至少提前 5 日通知全體監(jiān)事召開第一屆監(jiān)事會 2020 年第一次臨時會議，通知內容包括會議的時間、地點、議案等《股份有限公司監(jiān)事會議事規(guī)則》規(guī)定的內容，審議通過《選舉監(jiān)事會主席的議案》。一竿悵惘一蓑遠，一船離愁一帆行。 第二部分： 股份改制的法律特征與改制方案的設計 第 一 節(jié) 、法律特征 有限責任公司變更為股份有限公司，應當符合本法規(guī)定的股份有限公司的條件，并依照有關設立股份有限公司的程序辦理。 根 據(jù)變更設立的特點，筆者認為，律師在具體操作變更設立股份有限公司的實務過程中應注重以下法律特征： 變更設立股份有限公司的原有限責任公司民事主體的完整與獨立性 有限責任公司的公司體制是受公司法規(guī)范約束的法人。 與發(fā)起設立股份有限公司相比，變更設立股份有 限公司的有限責任公司從民事主111 一林紅葉一 霜染 ,一場秋雨一地寒。 一夢十年一回首，一絲垂綸一葦輕。 變更設立股份有限公司是原有限責任公司組織形式的變化過程 變更設立的股份有限公司，與原主體之間存在法律上的承繼關系是原有限責任公司組織形式的變更。 應該注意的是變更設立股份有限公司不是法人所有制性質發(fā)生變化。 變更設立的股份有限公司與原有限責任公司的承繼性 我國《民法通則》第四十四條第二款規(guī)定： “企業(yè)法人分立、合并，它的權利義務由變更后的法人