【正文】 享有和承擔(dān) ”。 同樣，原有限責(zé)任公司的資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、特許經(jīng)營(yíng)手續(xù)等也將一并承繼變更到股份111 一林紅葉一 霜染 ,一場(chǎng)秋雨一地寒。 一夢(mèng)十年一回首，一絲垂綸一葦輕。 一 、變更設(shè)立股份有限公司的基礎(chǔ)和實(shí)質(zhì)條件 在實(shí)際中，大部分有限責(zé)任公司雖然注冊(cè)時(shí)公司資產(chǎn)量和注冊(cè)資本都較小，雖經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期的經(jīng)營(yíng)和發(fā)展，企業(yè)已初 具規(guī)模，但往往凈資產(chǎn)不高，股東人數(shù)少。在發(fā)起設(shè)立股份有限公司時(shí)，由于此時(shí)股份有限公司的主體尚未形成，律師應(yīng)注重對(duì)上述事項(xiàng)可能存在和發(fā) 生的問(wèn)題進(jìn)行預(yù)防，尤其是在資產(chǎn)重組過(guò)程中，由于涉及的主體多、法律關(guān)系相對(duì)復(fù)雜，應(yīng)盡量避免和減少各類(lèi)問(wèn)題的出現(xiàn)。 ”按此規(guī)定，有限責(zé)任公司變更股份有限公司時(shí)應(yīng)按照有限責(zé)任公司凈資產(chǎn)值 1： 1折股。 一渡飛瀑半山下，一行白鶴越峰翔。 8 股份有限公司的基本條件。例如 ，某公司凈資產(chǎn)為 ，折股時(shí)按每一元一股，以 1523萬(wàn)元折 1523萬(wàn)股，余額。隨之而來(lái)的就是在變更設(shè)立股份有限公司時(shí)，各股東按照《公司法》第十二條的規(guī)定，如何確定自己的對(duì)外投資 額。筆者認(rèn)為，對(duì)于變更設(shè)立股份有限公司，股東的出資限制條件應(yīng)視綜合因素考慮，不能簡(jiǎn)單的依據(jù)數(shù)字決定股東的主體資格和地位，但根據(jù)《公司法》等法律法規(guī)的規(guī)定，股份 公司的股東其出資資格應(yīng)當(dāng)受到該規(guī)定限制。 111 一林紅葉一 霜染 ,一場(chǎng)秋雨一地寒。 一夢(mèng)十年一回首，一絲垂綸一葦輕。有限責(zé)任公司的大股東可通過(guò)轉(zhuǎn)讓稀釋股權(quán)，增加股東數(shù)。 (二 )資產(chǎn)方面 。 (六 )公司改制和股權(quán)變動(dòng)方面 。 (十 )公司人員、機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)方面 。按照《公司法》第九十八條規(guī)定，變更股份有限公司應(yīng)依照設(shè)立股份有限公司的程序辦理。一竿悵惘一蓑遠(yuǎn)，一船離愁一帆行。 (一 )變更設(shè)立股份有限公司的操作程序及主要申 報(bào)文件 因有限責(zé)任公司的不同狀態(tài)和每一家公司具體情況不同，各有限責(zé)任公司變更設(shè)立股份有限公司的操作程序會(huì)有所不同，律師在實(shí)際操作時(shí)可靈活把握。中介機(jī)構(gòu)出具《審計(jì)報(bào)告》 、《國(guó)有股權(quán)管理法律意見(jiàn)書(shū)》等 。 審計(jì)機(jī)構(gòu)出具股份有限公司的《驗(yàn)資報(bào)告》 。如前所述，變更股份有限公司僅是組織形式的變化，只有新設(shè) 公司時(shí) (無(wú)論有限責(zé)任公司或股份有限公司 )，才有發(fā)起人，因而在變更時(shí)，不應(yīng)存在發(fā)起人的概念，僅僅是股東。同時(shí)相應(yīng)的法律法規(guī)和規(guī)范性文件的其他針對(duì)發(fā)起人的要求都可寫(xiě)入《股東協(xié)議書(shū)》和《股份有限公司章程》之中，進(jìn)一步明確變更股份有限公司后 的股東職責(zé)。一竿悵惘一蓑遠(yuǎn)，一船離愁一帆行。另外需要說(shuō)明的是，在這一階段的有限責(zé)任公司股東并不一定都同意公司變更形式，或是必然同意成為股份有限公司的股東，有限責(zé)任公司的《股東會(huì)決議》須有 2/3以上表決權(quán)股東通過(guò)，而且在表決通過(guò)又不影響股份有限公司股東人數(shù)的前提下，同意變更公司形式的股東可以選擇不參與股份有限公司的籌備和不成為股份有限公司的股東。 按照《公司法》規(guī)定，發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。從變更股份有限公司的實(shí)務(wù)過(guò)程及變更的法律關(guān)系上看，筆者贊同后一種意見(jiàn)。尤其是關(guān)注有限責(zé)任公司為滿(mǎn)足111 一林紅葉一 霜染 ,一場(chǎng)秋雨一地寒。 一夢(mèng)十年一回首，一絲垂綸一葦輕。因資產(chǎn)、股權(quán)變化導(dǎo)致發(fā)生實(shí)質(zhì)性控股股東變更、主營(yíng)業(yè)務(wù)變更、累計(jì) 2/3以上 管理層變更情形之一的，應(yīng)自變化之日起至少獨(dú)立運(yùn)行 24個(gè)月。但在與上市公司和擬上市公司相關(guān)的法規(guī)和規(guī)范性文件中針對(duì)關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)有大量的規(guī)定和要求，有限責(zé)任公司若達(dá)到通過(guò)變更設(shè)立股份有限公司并最終實(shí)現(xiàn)發(fā)行上市的目的，就 必然要在變更和規(guī)范運(yùn)行的過(guò)程中做到避免和解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，規(guī)范關(guān)聯(lián)交易。 總之，律師在為變更股份有限公司提供法律服務(wù)的過(guò)程中，更應(yīng)注重對(duì)有限責(zé)任公司整體的認(rèn)識(shí)，側(cè)重變更中出現(xiàn)的法律問(wèn)題，對(duì)實(shí)質(zhì)條件和變更程序作 出判斷，并為公司的變更方案按照《公司法》及其他法律法規(guī)和規(guī)范性文件的要求提供指導(dǎo)性111 一林紅葉一 霜染 ,一場(chǎng)秋雨一地寒。 一夢(mèng)十年一回首，一絲垂綸一葦輕。 第三節(jié) 其他法 律問(wèn)題總結(jié) 進(jìn)行增資擴(kuò)股或股權(quán)轉(zhuǎn)讓工作 如果企業(yè)在需要對(duì)股本數(shù)量、發(fā)起人數(shù)量、股權(quán)結(jié)構(gòu)等進(jìn)行調(diào)整，或需要引進(jìn)戰(zhàn)略投資者，或?qū)嵤┕芾韺映止桑▎T工持股）等等，則需要進(jìn)行增資擴(kuò)股或股權(quán)轉(zhuǎn)讓工作。 (二 )從出資后，標(biāo)的公司的注冊(cè)資本的變化看，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后，出資人履行義務(wù)完成時(shí)標(biāo)的公司的注冊(cè)資本是保持不變的，仍然為原數(shù)額 。而增資協(xié)議中支付價(jià)金一方的投資人是否與標(biāo)的公司的原始股東一樣，對(duì)于其投資之前標(biāo)的公司的義務(wù)是否承擔(dān)，可以由協(xié)議各方進(jìn)行約定，支付價(jià)金的一方對(duì)其加入該公司前的義務(wù)的承擔(dān)是可以選擇的。一欄落霞一處憂，一卷詩(shī)情一夕游。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨(dú)行一弓驚。 辦理公司減資流程及程序 一、公司減資的基本流程包括： 1．股東會(huì)決議。公司作出減資決議或決定時(shí)，應(yīng)注意公司減少資本后的注冊(cè)資本不得低于法定的最低限額。公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊(cè)資本決議之日起 10 日內(nèi)通知債權(quán)人，并于 30 日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告 3 次。 一渡飛瀑半山下，一行白鶴越峰翔。 15 （原件） 國(guó)稅、地稅部門(mén)出據(jù)的正常納稅情況證明；（原件） 債務(wù)清償或債務(wù)擔(dān)保情況的說(shuō)明；（需由董事長(zhǎng)簽字，并蓋章）（原件） 省級(jí)以上報(bào)紙減資公告；（原件） 通知債權(quán)人回執(zhí)；（原件） 驗(yàn)資報(bào)告復(fù)印件； 1上年度經(jīng)審計(jì)的企業(yè)財(cái)務(wù)報(bào)表； 1營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、批準(zhǔn)證書(shū)原件； 1原企業(yè) 合同章程及批復(fù)； 1審批機(jī)關(guān)需要的其他材料。一欄落霞一處憂，一卷詩(shī)情一夕游。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨(dú)行一弓驚。 申報(bào)資料 公司法定代表人簽署、公司蓋章的《公司變更登記申請(qǐng)書(shū)》 。 一渡飛瀑半山下，一行白鶴越峰翔。 17 的身份證復(fù)印件 (本人簽字 )。 股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書(shū)。(4)股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的交付日期和交付方式 。 (全體新股東蓋章或簽字，自然人股東簽字，自然人以外的股東蓋章 ) 主要內(nèi)容：因股東變更涉及到的其他有變動(dòng)的事項(xiàng) (包括公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理等組織機(jī)構(gòu)人員的變更等 )。 不設(shè)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的，提交股東會(huì)決議，按章程規(guī)定委派或選舉產(chǎn)生執(zhí)行董事 (1 人 )、監(jiān)事 (12 人 ),聘任總經(jīng)理，并應(yīng)載明對(duì)上述人員經(jīng)審查均符合有關(guān)法律規(guī)定的任職資格的意見(jiàn)。 新股東的主體資格證明或自然人的身份證明 股東是企業(yè) 的提交《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》、《合伙企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照》、《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照》復(fù)印件 (由企業(yè)加蓋公章并署明與原件一致 )。 如組織機(jī)構(gòu)有變動(dòng)，視情況提交《公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理情況表》、《公司法定代表人登記表》。一欄落霞一處憂，一卷詩(shī)情一夕游。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨(dú)行一弓驚。 但根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)公布的 2020年 5 月 18 日開(kāi)始實(shí)施的《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理 辦法》規(guī)定，公司發(fā)行前的注冊(cè)資本至少達(dá)到人民幣 3000 萬(wàn)元。一竿悵惘一蓑遠(yuǎn)，一船離愁一帆行。同次發(fā)行的股份每股發(fā)行的條件和發(fā)行價(jià)格必須相同，任何單位和個(gè)人所認(rèn)購(gòu)的股份，每股應(yīng)支付相同的價(jià)格。 有公司名稱(chēng)，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu) 股份有限公司的名稱(chēng)必須標(biāo)明 “股份有限公司 ”或 “股份公司 ”字樣。公司變更方案一般應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：（ 1）變更后公司的名稱(chēng)和經(jīng)營(yíng)范圍；（ 2）111 一林紅葉一 霜染 ,一場(chǎng)秋雨一地寒。 一夢(mèng)十年一回首，一絲垂綸一葦輕。 變更公司章程 變更公司章程是公司組織形式變更的必須程序，《公司法》第 44 條把公司章程的變更規(guī)定為公司特別決議事項(xiàng)，即公司章程的變更必須經(jīng)代表 2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)，并經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)審查登記后，章程的變更才發(fā)生法律效力。根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的股份總額應(yīng)當(dāng)相等于公司凈資產(chǎn)額。 一渡飛瀑半山下，一行白鶴越峰翔。 21 公司法該條主要是從禁止出資不實(shí)、股本虛置的立法目的出發(fā)，雖有不一致，但不應(yīng)成為重大違規(guī)事項(xiàng)，但差額應(yīng)計(jì)入資本公積－股份溢價(jià)收入。 】 公告 公司整體變更以后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行公告。雖然這兩種責(zé)任都是有限責(zé)任，其中仍有細(xì)微的差別，主要表現(xiàn)在： “出資額 ”是一個(gè)常量，僅指公司設(shè)立時(shí)股東的投資，表111 一林紅葉一 霜染 ,一場(chǎng)秋雨一地寒。 一夢(mèng)十年一回首，一絲垂綸一葦輕。 四、有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司并將股票發(fā)行上市時(shí)應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注的問(wèn)題 （一）公司股票發(fā)行上市應(yīng)具備的條件 根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》第 8 條、第 9 條的規(guī)定，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立且合法存 續(xù)的股份有限公司。 因此，有限責(zé)任公司在整體變更為股份有限公司并將股票公開(kāi)發(fā)行上市時(shí)，應(yīng)該注意整體變更后不僅要符合股份有限公司的條件，還要符合發(fā)行上市的條件： 注冊(cè)資本在公開(kāi)發(fā)行前至少要達(dá)到 3000 萬(wàn)元； 111 一林紅葉一 霜染 ,一場(chǎng)秋雨一地寒。 一夢(mèng)十年一回首，一絲垂綸一葦輕。 （ 5）沒(méi)有法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的禁止性情形 財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì)符合發(fā)行上市的要求 （二）有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司時(shí)的幾個(gè)細(xì)節(jié)問(wèn)題 有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司僅僅是公司形態(tài)的變化，因此，除國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)采取募集方式外，在變更時(shí)不能增加新股東。 一渡飛瀑半山下，一行白鶴越峰翔。 24 對(duì)于不符合股份有限公司一般條件的有限責(zé)任公司，如股東少于 2 人、凈資產(chǎn)不到 500 萬(wàn)元的，只能在變更行為前進(jìn)行重組。 有限責(zé)任公司變更時(shí)應(yīng)當(dāng)按照審計(jì)結(jié)果還是評(píng)估結(jié)果來(lái)進(jìn)行驗(yàn)資？有的地方工商管理局要求按照評(píng)估結(jié)果來(lái)進(jìn)行驗(yàn)資，該怎么辦？ [評(píng)估與審計(jì)的區(qū)別： 關(guān)于變更設(shè)立時(shí)需要資產(chǎn)評(píng)估的，應(yīng)聘請(qǐng)有證券從業(yè)資格許可證的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)承擔(dān)評(píng)估業(yè)務(wù)。 ] 如果要計(jì)算原有限責(zé)任公司的業(yè)績(jī)， 變更為股份公司時(shí)應(yīng)采取整體變更的方式，即只能以有證券從業(yè)資格的審計(jì)機(jī)構(gòu)出具的審計(jì)報(bào)告作為驗(yàn)資依據(jù)。一欄落霞一處憂，一卷詩(shī)情一夕游。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨(dú)行一弓驚。 有限責(zé)任公司整體變更前引進(jìn)新的投資者應(yīng)注意的問(wèn)題 有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司前，由于資本規(guī)?；蚬蓶|人數(shù)達(dá)不到股份公司的基本條件，或者在上市前急需籌集部分資金以及處于改善公司治理結(jié)構(gòu)的需要等原因，可以引進(jìn)新的投資者，但要注意： （ 1）不能影響公司連續(xù)計(jì)算經(jīng)營(yíng)時(shí)間（業(yè)績(jī)）。如果新投資者以資產(chǎn)折股出資，其規(guī)模也應(yīng)該適當(dāng)。 有限責(zé)任公司整體變更與企業(yè)整體改制為股份公司的區(qū)別 （ 1）整體變更是以審計(jì)后的凈資產(chǎn)折股，而不是以評(píng)估值驗(yàn)資后折股；但整體改制一般以評(píng)估值驗(yàn)資、折股； （ 2）整體變更的情況可以連續(xù)計(jì)算業(yè)績(jī)； 而以評(píng)估值驗(yàn)資調(diào)賬的整體111 一林紅葉一 霜染 ,一場(chǎng)秋雨一地寒。 一夢(mèng)十年一回首，一絲垂綸一葦輕