【正文】 一夢十年一回首，一絲垂綸一葦輕。如果新投資者以資產(chǎn)折股出資，其規(guī)模也應(yīng)該適當。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨行一弓驚。 ] 如果要計算原有限責任公司的業(yè)績， 變更為股份公司時應(yīng)采取整體變更的方式，即只能以有證券從業(yè)資格的審計機構(gòu)出具的審計報告作為驗資依據(jù)。 24 對于不符合股份有限公司一般條件的有限責任公司，如股東少于 2 人、凈資產(chǎn)不到 500 萬元的，只能在變更行為前進行重組。 （ 5）沒有法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的禁止性情形 財務(wù)與會計符合發(fā)行上市的要求 （二）有限責任公司整體變更為股份有限公司時的幾個細節(jié)問題 有限責任公司整體變更為股份有限公司僅僅是公司形態(tài)的變化，因此，除國務(wù)院批準采取募集方式外，在變更時不能增加新股東。 因此，有限責任公司在整體變更為股份有限公司并將股票公開發(fā)行上市時，應(yīng)該注意整體變更后不僅要符合股份有限公司的條件，還要符合發(fā)行上市的條件： 注冊資本在公開發(fā)行前至少要達到 3000 萬元； 111 一林紅葉一 霜染 ,一場秋雨一地寒。 一夢十年一回首，一絲垂綸一葦輕。 】 公告 公司整體變更以后，應(yīng)當進行公告。 一渡飛瀑半山下，一行白鶴越峰翔。 變更公司章程 變更公司章程是公司組織形式變更的必須程序，《公司法》第 44 條把公司章程的變更規(guī)定為公司特別決議事項，即公司章程的變更必須經(jīng)代表 2/3以上表決權(quán)的股東通過，并經(jīng)公司登記機關(guān)審查登記后，章程的變更才發(fā)生法律效力。公司變更方案一般應(yīng)當包括下列內(nèi)容：（ 1）變更后公司的名稱和經(jīng)營范圍；（ 2）111 一林紅葉一 霜染 ,一場秋雨一地寒。同次發(fā)行的股份每股發(fā)行的條件和發(fā)行價格必須相同，任何單位和個人所認購的股份，每股應(yīng)支付相同的價格。 但根據(jù)中國證監(jiān)會公布的 2020年 5 月 18 日開始實施的《首次公開發(fā)行股票并上市管理 辦法》規(guī)定，公司發(fā)行前的注冊資本至少達到人民幣 3000 萬元。一欄落霞一處憂，一卷詩情一夕游。 新股東的主體資格證明或自然人的身份證明 股東是企業(yè) 的提交《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》、《合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照》、《個人獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照》復(fù)印件 (由企業(yè)加蓋公章并署明與原件一致 )。 (全體新股東蓋章或簽字，自然人股東簽字，自然人以外的股東蓋章 ) 主要內(nèi)容：因股東變更涉及到的其他有變動的事項 (包括公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理等組織機構(gòu)人員的變更等 )。 股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書。 一渡飛瀑半山下，一行白鶴越峰翔。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨行一弓驚。 15 （原件） 國稅、地稅部門出據(jù)的正常納稅情況證明；（原件） 債務(wù)清償或債務(wù)擔保情況的說明；（需由董事長簽字，并蓋章）（原件） 省級以上報紙減資公告；（原件） 通知債權(quán)人回執(zhí)；（原件） 驗資報告復(fù)印件； 1上年度經(jīng)審計的企業(yè)財務(wù)報表； 1營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、批準證書原件； 1原企業(yè) 合同章程及批復(fù)； 1審批機關(guān)需要的其他材料。公司應(yīng)當自作出減少注冊資本決議之日起 10 日內(nèi)通知債權(quán)人，并于 30 日內(nèi)在報紙上至少公告 3 次。 辦理公司減資流程及程序 一、公司減資的基本流程包括： 1．股東會決議。一欄落霞一處憂，一卷詩情一夕游。 (二 )從出資后，標的公司的注冊資本的變化看，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后，出資人履行義務(wù)完成時標的公司的注冊資本是保持不變的，仍然為原數(shù)額 。 一夢十年一回首，一絲垂綸一葦輕。但在與上市公司和擬上市公司相關(guān)的法規(guī)和規(guī)范性文件中針對關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭有大量的規(guī)定和要求，有限責任公司若達到通過變更設(shè)立股份有限公司并最終實現(xiàn)發(fā)行上市的目的，就 必然要在變更和規(guī)范運行的過程中做到避免和解決同業(yè)競爭，規(guī)范關(guān)聯(lián)交易。 一夢十年一回首，一絲垂綸一葦輕。從變更股份有限公司的實務(wù)過程及變更的法律關(guān)系上看，筆者贊同后一種意見。另外需要說明的是，在這一階段的有限責任公司股東并不一定都同意公司變更形式，或是必然同意成為股份有限公司的股東，有限責任公司的《股東會決議》須有 2/3以上表決權(quán)股東通過，而且在表決通過又不影響股份有限公司股東人數(shù)的前提下，同意變更公司形式的股東可以選擇不參與股份有限公司的籌備和不成為股份有限公司的股東。同時相應(yīng)的法律法規(guī)和規(guī)范性文件的其他針對發(fā)起人的要求都可寫入《股東協(xié)議書》和《股份有限公司章程》之中，進一步明確變更股份有限公司后 的股東職責。 審計機構(gòu)出具股份有限公司的《驗資報告》 。 (一 )變更設(shè)立股份有限公司的操作程序及主要申 報文件 因有限責任公司的不同狀態(tài)和每一家公司具體情況不同，各有限責任公司變更設(shè)立股份有限公司的操作程序會有所不同，律師在實際操作時可靈活把握。按照《公司法》第九十八條規(guī)定，變更股份有限公司應(yīng)依照設(shè)立股份有限公司的程序辦理。 (六 )公司改制和股權(quán)變動方面 。有限責任公司的大股東可通過轉(zhuǎn)讓稀釋股權(quán)，增加股東數(shù)。 111 一林紅葉一 霜染 ,一場秋雨一地寒。隨之而來的就是在變更設(shè)立股份有限公司時，各股東按照《公司法》第十二條的規(guī)定，如何確定自己的對外投資 額。 8 股份有限公司的基本條件。 ”按此規(guī)定，有限責任公司變更股份有限公司時應(yīng)按照有限責任公司凈資產(chǎn)值 1： 1折股。 一 、變更設(shè)立股份有限公司的基礎(chǔ)和實質(zhì)條件 在實際中，大部分有限責任公司雖然注冊時公司資產(chǎn)量和注冊資本都較小，雖經(jīng)過長期的經(jīng)營和發(fā)展，企業(yè)已初 具規(guī)模，但往往凈資產(chǎn)不高，股東人數(shù)少。 同樣，原有限責任公司的資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、特許經(jīng)營手續(xù)等也將一并承繼變更到股份111 一林紅葉一 霜染 ,一場秋雨一地寒。 應(yīng)該注意的是變更設(shè)立股份有限公司不是法人所有制性質(zhì)發(fā)生變化。 一夢十年一回首，一絲垂綸一葦輕。 根 據(jù)變更設(shè)立的特點，筆者認為，律師在具體操作變更設(shè)立股份有限公司的實務(wù)過程中應(yīng)注重以下法律特征： 變更設(shè)立股份有限公司的原有限責任公司民事主體的完整與獨立性 有限責任公司的公司體制是受公司法規(guī)范約束的法人。一竿悵惘一蓑遠，一船離愁一帆行。至少提前 15 日通知各發(fā)起人召開創(chuàng)立大會，創(chuàng)立大會應(yīng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人出席，方可舉行。 發(fā)起 設(shè)立方式設(shè)立的，發(fā)起人首次繳納出資后，應(yīng)當選舉董事會和監(jiān)事會，由董事會向公司登記機關(guān)保送公司章程、由驗資機構(gòu)出具驗資證明及其它文件，申請設(shè)立登記。 到當?shù)毓ど绦姓芾砭洲k理股份有限公司名稱預(yù)先核準程序。 發(fā)起人簽署《發(fā)起人協(xié)議》。一竿悵惘一蓑遠，一船離愁一帆行。原則上按照各發(fā)起人在原公司中的股權(quán)比例來確定，如有調(diào)整應(yīng)在此階段商定。如果評估報告上資產(chǎn)價格數(shù)據(jù)低于審計報告凈資產(chǎn)數(shù)據(jù)，則選用評估報告數(shù)據(jù)作為驗資報告上股本數(shù)額。一欄落霞一處憂，一卷詩情一夕游。 籌備小組通常由董事長或董事會秘書牽頭，匯集公司生產(chǎn)、技術(shù)、財務(wù)等方面的負責人，不定期召開會議，就改制過程中遇到的有關(guān)問題進行商討，必要時還應(yīng)提請董事會決定。111 一林紅葉一 霜染 ,一場秋雨一地寒?；I備小組具體負責以下工作： a．研究擬訂改組方案和組織形式； b．聘請改制有關(guān)中介機構(gòu)，并與中介機構(gòu)接洽； c．整理和準備公司有關(guān)的文件和資料； d．召集中介機構(gòu)協(xié)調(diào)會，提供中介機構(gòu)所要求的各種文件和資料，回答中介機構(gòu)提出的問題； e．擬定改制的有關(guān)文件； f．向政府主管部門申報文件或備案，取得政府批文； g．聯(lián)絡(luò)發(fā)起人； h．辦理股份有限公司設(shè)立等工作。 一渡飛瀑半山下，一行白鶴越峰翔。當然，如果公司不需要三年內(nèi)上市則可以按照評估報告數(shù)據(jù)作為驗資報告上股本數(shù)量反映人而無需考慮審計報告數(shù)據(jù)。簽署發(fā)起人協(xié)議、公司章程草案。 一夢十年一回首，一絲垂綸一葦輕。 6．認繳及招募股份。在辦理名稱預(yù)先核準程序時，應(yīng)提交發(fā)起人協(xié)議、董事長簽署的名稱預(yù)先核準申請表、董事會決議等文111 一林紅葉一 霜染 ,一場秋雨一地寒。以募集設(shè)立的，發(fā)行股份的股款幕足并經(jīng)驗資后，發(fā)起人應(yīng)在 30 日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會，審議公司設(shè)立費用和發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價。創(chuàng)立大會需審議《關(guān)于股份有限公司籌辦情況的報告》、《股份有限公司的公司章程》、《選舉股份有限公司第一屆董事會成員》、《選舉股份有限公司第一屆監(jiān)事會成員》、《關(guān)于股份有限公司籌辦費用開支情況的報告》、《授權(quán)董事會辦理與股份有限公司工商登記有關(guān)事宜》、《股份有限公司股東大會議事規(guī)則》、《股份有限公司董事會議事規(guī)則》、《股份有限公司監(jiān)事會議事規(guī)則》、《關(guān)于聘任獨立 董事以及決定獨立董事的津貼》、《股份有限公司獨立董事工作制度》、《股份有限公司關(guān)聯(lián)交易制度》等議案，且須經(jīng)出席會議的發(fā)起人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。 一夢十年一回首，一絲垂綸一葦輕。在我國現(xiàn)行企業(yè)改制及新設(shè)公司的過程中，組建有限責任公司是一種重要的形式。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨行一弓驚。在變更時，有限責任公司的股東應(yīng)必然成為股份有限公司的股東，各股東所持權(quán)益比例不變。一欄落霞一處憂，一卷詩情一夕游。因此，要滿足基本條件，有限責任公司往往須在變更之前通過對公司進行增資擴股和股權(quán)轉(zhuǎn)讓，實現(xiàn)公司股東人數(shù) 和資產(chǎn)量的增加，為變更設(shè)立股份有限公司作準備。 因而，在變更時，應(yīng)當注意，原有限責任公司的實收資本和注冊資 本并非股份有限公司的注冊資本，也不能作為折算股份的依據(jù)。相反，注冊資本小，但企業(yè)資產(chǎn)優(yōu) 良，負債率低的公司，由于凈資產(chǎn)值高，達到 1000萬元以上時也可滿足折股的要求。由于在變更時，情形比較復(fù)雜，各種 情況都需考慮。一欄落霞一處憂，一卷詩情一夕游。 當然，有限責任公司變更設(shè)立股份有限公司的方式不僅僅限于以上方式，但其根本在于有限責任公司的資產(chǎn)、注冊資本、凈資產(chǎn)等實質(zhì)條件是否滿足設(shè)立股份有限公司設(shè)立的需要。 (七 )公司正在進行的重大訴訟、仲裁和行政處罰方面 。從總體程序來看，變更股份有限公司 的程序與發(fā)111 一林紅葉一 霜染 ,一場秋雨一地寒。根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)和規(guī)范性文件規(guī)定及通常情況和總體原則來講，變更設(shè)立股份有限公司的重要程序包括： 有限責任公司股東會作出同意變更公司組織形式的決議 。 籌備并召開股份有限公司第一次股東大會 。從這一角度出發(fā)，變更股份有限公司的第一步應(yīng)該是《股東會決議》和股東之間簽訂111 一林紅葉一 霜染 ,一場秋雨一地寒。這一點與發(fā)起設(shè)立股份有限公司時發(fā)起人的身份和主體地位有較大 區(qū)別。 六、變更設(shè)立股份有限公司與發(fā)行 上市的相關(guān)問題 《公司法》只規(guī)定國有企業(yè)改建股份有限公司可連續(xù)計算業(yè)績的情況，對有限責任公司變更設(shè)立的股份有限公司發(fā)行上市時，連續(xù)計算三年業(yè)績的情形并沒有明確規(guī)定。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨行一弓驚。律師在核查有限責任公司的關(guān)聯(lián) 交易和同業(yè)競爭事項時應(yīng)嚴格按照現(xiàn)有法律法規(guī)和規(guī)范性文件，重點核實關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)交易類型、關(guān)聯(lián)交易的價格及定價依據(jù)，要對已經(jīng)發(fā)生和潛在發(fā)生的同業(yè)競爭作出