【正文】 第一，破產(chǎn)債權(quán)人用于抵銷的債權(quán)債務(wù)均須成立于破產(chǎn)受理之前，債權(quán)應(yīng)經(jīng)過申報確認。 例，甲企業(yè)在 2020 年 11 月 5 日欠 A 企業(yè) 100 萬（即 A 企業(yè)享有對甲企業(yè)的 100萬債權(quán)）， 2020 年 1 月 20 日破產(chǎn)申請受理。即使出賣貨物的所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移給買受人，如果符合規(guī)定條件，出賣人也可以行使取回權(quán)。管理人可以支付全部價款，請求出賣人 A 交付標的物。出賣人的取回權(quán)是破產(chǎn)法中一項特殊的取回權(quán)，是指尚未收到全部價款的動產(chǎn)出賣人， 將買賣標的物發(fā)送后，買受人在尚未收到標的物前破產(chǎn)的，出賣人可以向標的物承運人或者實際占有人請求取回標的物的權(quán)利。第二，取回權(quán)屬于民法上物的請求權(quán)的一種表現(xiàn)形式，針對的是特定財產(chǎn)。 ① 人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。 取回權(quán)是指破產(chǎn)企業(yè)中有屬于他人的財產(chǎn)，其所有人或其他權(quán)利人享有不依照破產(chǎn)程序，通過管理人將該財產(chǎn)予以取回的權(quán)利。 （ 3）對債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)，管理人也應(yīng)當追回。 償請求權(quán)向管理人申報債權(quán)。 無效行為的發(fā)生期限沒有限制。 （ 1）涉及破產(chǎn)財產(chǎn)的撤銷行為 人民法院 受理破產(chǎn)申請前 1 年內(nèi) ，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院依法予以撤銷： ① 無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的； ② 以明顯不合理的價格進行交易的； ③ 對沒有財產(chǎn)擔保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔保的； ④ 對未到期的債務(wù)提前清償?shù)模? ⑤ 放棄債權(quán)的。債權(quán)額占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額二分之一以上的債權(quán)人對人民法院有關(guān)破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案作出的裁定不服的，可以自裁定宣布之日或者收到通知之日起 15 日內(nèi)向該人民法院申請復(fù)議。 （ 5）裁定及復(fù)議。 債權(quán)人會議的決議，對全體債權(quán)人均有約束力。 ③ 對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對于債權(quán)人會議研究的 和解協(xié)議和破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案不享有表決權(quán) 。以后的債權(quán)人會議，由會議主席主持，在 人民法院認為必要時，或者管理人、債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額四分之一以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議 時召開。 （ 1）職權(quán)。 （ 5）債務(wù)人是票據(jù)的出票人，被裁 定適用破產(chǎn)法規(guī)定的程序，該票據(jù)的付款人繼續(xù)付款或者承兌的，付款人以由此產(chǎn)生的請求權(quán)申報債權(quán)。 如果 E 清償了債務(wù)， E 可以去申報債權(quán)。但是，債權(quán)人已經(jīng)向管理人申報全部債權(quán)的除外。自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起滿 2 年仍不能受領(lǐng)分配的，人民法院應(yīng)當將提存的分配額分配給其他債權(quán)人。 （ 3）未到期的債權(quán)，在破產(chǎn)申請受理時視為到期；附利息的債權(quán)自破產(chǎn)申請受理時起停止計息。在確定的債權(quán)申報期限內(nèi)未申報債權(quán)的，可以 在破產(chǎn)財產(chǎn)最后分配前補充申報；但是，此前已進行的分配，不再對其補充分配。 。其特征是： 。 （二）管理人的任職條件 根據(jù)規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔任管理人： ； ； ； 。 （ 3） 擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案；擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案。 海量資料盡在我主頁 （三）管理人的職責 管理人被指定后，要依法接管債務(wù)人的財產(chǎn)，具體實施對債務(wù)人財產(chǎn)的管理、處分、整理、變價、分配等工作。 二、管理人的確定、更換、職責與監(jiān)督 （一）管理人的確定 管理人的確定主要有三種模式： （ 1）由法院指定； （ 2）由債權(quán)人會議選任，在第一次債權(quán)人會議前由法院指定臨時管理人； （ 3）由債權(quán)人會議和法院結(jié)合確定破產(chǎn)管理人 。 海量資料盡在我主頁 第三節(jié) 管理人制度 一、管理人概述 管理人是管理破產(chǎn)財產(chǎn)的人，由法院指定，對法院負責。 我國破產(chǎn)法采取的是第一種模式，即管理人由人民法院在受理破產(chǎn)案件時指定。具體包括： （ 1）接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料； （ 2）調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告； （ 3）決定債務(wù)人的內(nèi)部 管理事務(wù)； （ 4）決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支； （ 5）在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)； （ 6）管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)； （ 7）代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序； （ 8）提議召開債權(quán)人會議； （ 9）人民法院認為管理人應(yīng)當履行的其他職責。 （四）對管理人的監(jiān)督 管理人依法執(zhí)行職務(wù)，向人民法院報告工作，并接受債權(quán)人會議和債權(quán)人委員會的監(jiān)督。 （三）管理人的報酬 管理人報酬由審理企業(yè)破產(chǎn)案件的人民法院依據(jù)最高人民法院的規(guī)定確定。包括未到期的債權(quán)、附條件的債權(quán)、擔保之債權(quán)等。 。 （ 3）為審查和確認補充申報債權(quán)的費用，由補充申報人承擔。 （ 4）債權(quán)人逾期申報或未按規(guī)定申報債權(quán)的，將產(chǎn)生失權(quán)或其他不利后果。 （ 2）連帶債權(quán)人可以由其中一人代表全體連帶債權(quán)人申報債權(quán)，也可以共同申報債權(quán)。連帶債務(wù)人數(shù)人被裁定適用破產(chǎn)法規(guī)定的程序的，其債權(quán)人有權(quán)就全部債權(quán)分 別在備破產(chǎn)案件中申報債權(quán)。 如果 E 沒有替三鹿清償， E 告訴 D 三鹿破產(chǎn)： D 沒去申報債權(quán)， E 也可以去申報債權(quán)；如果 D 去申報了全部債權(quán)， E 就不能再進行申報了。 （ 6）債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當 海量資料盡在我主頁 支付給職工的補償金，不必申報，由管理人調(diào)查后列出清單并予以公示。 （ 2）召開。 （ 3）表決權(quán)。 債權(quán)人行使表決權(quán)時，其債權(quán)額必須確定；債權(quán)尚未確定的，債權(quán)人不得行使表決權(quán)，但人民法院能夠為其行使表決權(quán)而臨時確定債權(quán)額的除外。 如果債權(quán)人認為債權(quán)人會議的決議違反法律規(guī)定，損害其利益的，可以自債權(quán)人會議作出決議之日起 15 日內(nèi)，請求人民法院裁定撤銷該決議，責令債 權(quán)人會議依法重新作出決議。 由于債務(wù)人 財產(chǎn)管理方案和破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案 在債權(quán)人會議上表決通過與否，直接關(guān)系到債權(quán)人的切身利益和破產(chǎn)程序能否順利進行，因此法律賦予人民法院司法裁定權(quán)，即債權(quán)人會議表決不能通過這兩項方案的， 由人民法院裁定；對 破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案 ，債權(quán)人會議經(jīng)二次表決仍不能通過的，由人民法院裁定。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。 人民法院 受理破產(chǎn)申請前 6 個月內(nèi) ，債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的情形，仍對個別債權(quán)人進行清償?shù)模芾砣擞袡?quán)請求人民法院予以撤銷。它的發(fā)生 與債務(wù)人是否出現(xiàn)破產(chǎn)原因沒有必然聯(lián)系。 出賣人 （ 1）尚未收到全部價款 （ 2）買受人在尚未收到標的物前破產(chǎn) 抵消權(quán) 債權(quán)人 債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人負有債務(wù)，無論其債權(quán)與所負債務(wù)種類是否相同，也不論該債權(quán)債務(wù)是否附有期限或者條件，均可用該債權(quán)抵銷其對債務(wù)人所負債務(wù)的權(quán)利 對債權(quán)人非常有利的權(quán)利 追回權(quán)是指破產(chǎn)程序中，債務(wù)人的某項行為被撤銷或者宣告無效后，管理人依法對被非法轉(zhuǎn)移或者處分的財產(chǎn)予以追回的權(quán)利。 （ 4）人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人可以通過清償債務(wù)或者提供為債權(quán)人接受的擔保，取回質(zhì)物、留置物。 這些財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的范圍。但是，法律另有規(guī)定的除外。如果權(quán)利人行使取回權(quán)之前，取回權(quán)標的物毀損或者滅失，權(quán)利人則只能以損害賠償請求權(quán)向管理人申報債權(quán)。 根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運，債務(wù)人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標的物。因管理人請求對方當事人履行雙方未履行完畢的 合同所產(chǎn)生的債務(wù)屬于共益?zhèn)鶆?wù)。 抵銷權(quán)是指債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人負有債務(wù)，無論其債權(quán)與所負債務(wù)種類是否相同，也不論該債權(quán)債務(wù)是否附有期限或者條件，均 可用該債權(quán)抵銷其對債務(wù)人所負債務(wù)的權(quán)利。 2020 年 1 月 1 日： （ 1） A 企業(yè)欠甲企業(yè) 100 萬，可以抵銷。 第二，抵銷必須 由債權(quán)人主動向管理人提出行使，管理人不得主動債務(wù)抵銷。由于附解除條件的債權(quán)可能因解除條件成就而消滅，所以應(yīng)當就債權(quán)的抵銷數(shù)額提供擔保，或者按債權(quán) 海量資料盡在我主頁 的抵銷數(shù)額提供相應(yīng)的貨幣進行提存，以確保其債權(quán)因解除條件成就而消滅時，破產(chǎn)管理人能夠及時收回這部分財產(chǎn)，對破產(chǎn)債權(quán)人進行分配。 人民法院受理破產(chǎn)申請前 1 年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：（ 1）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；（ 2）以明顯不合理的價格進行交易的；（ 3）對沒有財產(chǎn)擔保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔保的；（ 4）對未到期的債務(wù)提前清償?shù)?；?5）放棄債權(quán)的。 是指人民法院受理破產(chǎn)申請后，為了全體債權(quán)人的共同利益以及破產(chǎn)程序順利進行而發(fā)生的債務(wù) 范圍 （ 1）破產(chǎn)案件的訴訟費用； （ 2）管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費用； （ 3）管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、報酬和聘用工作人員的費用。 一般來講，構(gòu)成破產(chǎn)費用應(yīng)具備以下條件：第一，破產(chǎn)費用必須是在破產(chǎn)程序期間發(fā)生的。 破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn) 隨時清償 。 （ 2）債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用或者共益?zhèn)鶆?wù)的， 按照比例清償 。 （一）破產(chǎn)宣告 （ 1）債務(wù)人被申請破產(chǎn)，且符合法定破產(chǎn)原因。 （ 4）重整計劃未獲通過且未依照規(guī)定獲得批準，或者已通過的重整計劃未獲得批準，人民法院裁定終止重整程序的。 （ 8）債務(wù)人不按或者不能按和解協(xié)議規(guī)定的條件清償債務(wù)。 其特征：一是破產(chǎn)宣告只適用于不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的債務(wù)人。 （二）別除權(quán) 別除權(quán) ，是指債權(quán)人因債權(quán)設(shè)有擔保物，而就破產(chǎn)人（債務(wù)人被宣告破產(chǎn)后的稱謂）特定擔保財產(chǎn)在破產(chǎn)程序中享有的 優(yōu)先受償 權(quán)利。但在特定情況 下，享有別除權(quán)的債權(quán)人也可以依照破產(chǎn)清算程序行使權(quán)利。申報債權(quán)，就破產(chǎn)財產(chǎn)依照債權(quán)人會議通過的破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案的規(guī)定接受清償。經(jīng)債權(quán)人會議表決未通過的，由人民法院裁定。但是，債權(quán)人會議另有決議的除外。 破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案由管理人擬訂，提交債權(quán)人會議討論。 根據(jù)規(guī)定， 破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償 ： （ 1）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法 規(guī)規(guī)定應(yīng)當支付給職工的補償金； （ 2）破產(chǎn)人欠繳的除前項以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款； （ 3）普通破產(chǎn)債權(quán)。管理人實施最后分配的，應(yīng)當在公告中指明，并載明對附生效條件或者解除條件的債權(quán)分配額提存的處理原則，即管理人依照規(guī)定提存的分配額，在最后分配公告日，生效條件未成就或者解除條件成就的，應(yīng)當分配給其他債權(quán)人；在最后分配公告日，生效條件成就或者解除條件未成就的，應(yīng)當 交付給債權(quán)人。 破產(chǎn)財產(chǎn)分配時，對于訴訟或者仲裁未決的債權(quán)。 管理人應(yīng)當自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起 10 日內(nèi)，持人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序的 裁定，向破產(chǎn)人的原登記機關(guān)辦理注銷登記。 此外，破產(chǎn)人的保證人和其他連帶債務(wù)人，在破產(chǎn)程序終結(jié)后，對債權(quán)人依照破 海量資料盡在我主頁 產(chǎn)清算程序未受清償?shù)膫鶛?quán)，依法應(yīng)當繼續(xù)承擔清償責任。 自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起至重整程序終止，為重整期間。第四，重整計劃草案未獲得通過且未獲批準，或者已通過的重整計劃未獲得批準的。 （ 2）重整期間，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有的擔保權(quán)暫停行使。但是，經(jīng)人民法院同意的除外。 （ 2）重整計劃草案的提交。 （ 3）重整計劃草案的內(nèi)容。 （ 2）表決形式。 （ 3）有關(guān)表決的特殊規(guī)定。人民法院經(jīng)審查認為符合本法規(guī)定的，應(yīng)當自收到申請之日起 30 日內(nèi)裁定批準，終止重整程序，并予以公告。但雙方協(xié)商的結(jié)果不得損害其他表決組的利益。根據(jù)規(guī)定，重整計劃草案未獲得通過且未獲得強制批準的，或者已通過的重整計劃未獲得批準的，人民法院應(yīng)當裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。 （ 3）按照重整計劃減免的債務(wù)，自重整計劃執(zhí)行完畢時起，債務(wù)人不再承擔清償責任。 人民法院裁定終止重整計劃執(zhí)行的，債權(quán)人在重整計劃中作出的債權(quán)調(diào)整的承諾失去效力。 C 還沒有受清償。 （二）和解協(xié)議 和解成立的前提是債權(quán)人會議通過和解協(xié)議。但和解債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受和解協(xié)議的影響。人民法院裁定終止和解協(xié)議執(zhí)行的，和解債權(quán)人在和解協(xié)議中作出的債權(quán)調(diào)整的承諾失去效力。 （ 4）按照和解協(xié)議減免的債務(wù)，自和解協(xié)議執(zhí)行完畢時起，債務(wù)人不再承擔清償責任。 有此情形的，和解債權(quán)人因執(zhí)行和解協(xié)議所受的清償，在其他債權(quán)人所受清償同等比例的范圍內(nèi)，不予返還。 （ 2）重整期間，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有的擔保權(quán)暫停行使。 （ 4）重整期間，債務(wù)人的出資人不得請求投資收益分配。 重整 和解 申請人 債務(wù)人或者債權(quán)人或出資額 10%以上的出資人 債務(wù)人申請 提起時間 ① 直接申請； ② 債權(quán)人申請破產(chǎn)清算的，在受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本 1/10 以上的出資人，可以申請 ① 直接申請； ② 也可以在受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前申請 表決