【正文】 ）（２）工作年限較長，且距法定退休年齡十年以內(nèi)的；（３）復(fù)員、轉(zhuǎn)業(yè)軍人初次就業(yè)的；（４）法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。第4章 勞動合同無固定期限的勞動合同 [案情] 劉丁在單位已工作十年，在續(xù)訂勞動合同時他要求將期限定為無固定期限的，但單位稱簽不簽無固定期限勞動合同由單位說了算?！　”景钢?，陶某等人與紡織公司簽訂的勞動合同中關(guān)于工間休息的規(guī)定低于集體合同中勞動條件的標(biāo)準(zhǔn)，因而無效。從現(xiàn)實(shí)程序看，也只有在勞動合同確立了用人單位與勞動者之間的勞動法律關(guān)系之后，才會進(jìn)一步簽訂集體協(xié)議。因?yàn)榧w合同是企業(yè)和工會組織雙方共同簽訂的協(xié)議，任何一方都無權(quán)任意修改或者廢止合同。本案中，雖然田某等人是在集體合同簽訂后被公司招用的，仍應(yīng)適用集體合同，同時，雖然陶某等人是在紡織分廠上班工作，但仍屬于紡織公司的職工，因此應(yīng)適用集體合同?！　〖w合同是工會或勞動者代表與用人單位或用人單位團(tuán)體之間簽訂的以改進(jìn)勞動組織、改善勞動條件和生活條件、協(xié)調(diào)勞動關(guān)系為主要內(nèi)容的協(xié)議。 當(dāng)2001年8月1日招聘的工人到紡織公司下屬的紡織分廠上班后，發(fā)現(xiàn)車間細(xì)塵很多，連續(xù)工作4小時頭昏腦脹，以陶某為首的分廠職工就向分廠領(lǐng)導(dǎo)提出工作期間休息一會兒，換換空氣。 2001年8月1日，紡織公司從人才市場上招聘了一批女工，去充實(shí)新建立的一個紡織分廠。案例2　　[案情]2001年3月5日，某紡織公司工會代表全體職工與公司簽訂了集體合同。那么，當(dāng)勞動合同的內(nèi)容與集體合同的內(nèi)容不一致時如何處理？《勞動法》第三十五條規(guī)定：“依法簽訂的集體合同對企業(yè)和企業(yè)全體職工具有約束力；職工個人與企業(yè)訂立的勞動合同中勞動條件和勞動報酬等標(biāo)準(zhǔn)不得低于集體合同規(guī)定”。根據(jù)該條規(guī)定，勞動合同依法簽訂后即產(chǎn)生法律約束力，雙方當(dāng)事人必須履行勞動合同規(guī)定的義務(wù)，否則將承擔(dān)違約的責(zé)任。企業(yè)認(rèn)為：勞動合同是企業(yè)與勞動者經(jīng)協(xié)商簽定的有效協(xié)議，雙方應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵照履行；集體合同是企業(yè)與工會簽訂的有關(guān)企業(yè)綜合情況的協(xié)議，不應(yīng)影響勞動合同的履行；陳師傅提出的要求超出了勞動合同的約定范圍，企業(yè)可以不予同意。于是，陳師傅即向企業(yè)提出補(bǔ)發(fā)第13個月工資的要求。合同中約定：陳師傅的工資每月計發(fā)一次。(3)須致人損害的行為是在提供勞務(wù)的過程中發(fā)生的?！　?．劉某的雇工致人損害賠償責(zé)任是由其雇工承擔(dān)還是劉某自己承擔(dān)？　　既然劉某與其雇工間是雇用合同關(guān)系，那么，雇工在提供勞務(wù)過程中致人損害就應(yīng)分別情況由雇主負(fù)賠償責(zé)任或由雇工承擔(dān)賠償責(zé)任；雇主對雇工在提供勞務(wù)的過程中致人損害承擔(dān)賠償責(zé)任的前提是： (1)須第三人受有損害。（7）當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)不同。當(dāng)事人因雇用合同的履行發(fā)生糾紛的，人民法院處理此類糾紛所適用的法律是《民法通則》和《合同法》，但當(dāng)事人因勞動合同的履行所發(fā)生的糾紛，人民法院處理此類糾紛所適用的法律是《勞動法》，只有《勞動法》中末規(guī)定的問題，才適用《合同法》和《民法通則》。雇用合同的當(dāng)事人在合同條件的約定上具有較大的自由協(xié)商的余地，除非雇用合同違反法律、法規(guī)的強(qiáng)行規(guī)定，否則，當(dāng)事人可以基于合同自由原則對合同條款充分協(xié)商。因雇用合同的履行發(fā)生糾紛的，當(dāng)事人可以直接向人民法院起訴，其訴訟時效期間為2年；如果是因勞動合同的履行發(fā)生糾紛的。勞動合同的主體具有特定性，一方是用人單位，一方是勞動者。但兩者有明顯的區(qū)別，主要表現(xiàn)在：（1）兩者的性質(zhì)不同?！　問題]：　　1． 劉某某與其雇工之間的關(guān)系是否是勞動關(guān)系？是否受《勞動法》的調(diào)整？理由是什么？2．劉某某的雇工致人損害賠償責(zé)任是由其雇工承擔(dān)還是由劉某承擔(dān)?[解 析]：1．劉某與其雇工之間的關(guān)系是否是勞動關(guān)系？是否受《勞動法》的調(diào)整？理由是什么？ 首先，要確定劉某與其雇工之間的法律關(guān)系是否是勞動關(guān)系。事故發(fā)生后，兩名雇工即逃離，且身份和下落均不明。　　 (2)餐館應(yīng)負(fù)擔(dān)周麗的醫(yī)療費(fèi)和營養(yǎng)費(fèi)以及因提前解除勞動合同所應(yīng)支付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等。2002年4月，周麗向北京市某勞動爭議仲裁委員會提出申訴。 案例2[案情]周麗從四川來京打工，2001年8月被一家個體餐館招為廚房勤雜工，雙方口頭約定周麗每月的工資450元，另外，餐館每天免費(fèi)提供兩頓飯，如發(fā)生其他費(fèi)用，餐館概不負(fù)責(zé)。這種聘用關(guān)系類似于勞務(wù)關(guān)系，但又不完全是勞務(wù)關(guān)系。這種勞務(wù)關(guān)系的情形，有人稱之為“租賃勞動力”。[解析]目前，與勞動關(guān)系相近的一類勞務(wù)關(guān)系大致有以下幾種情形： 一是用人單位將某項(xiàng)工程發(fā)包給某個人員或某幾個人員，或者將某項(xiàng)臨時性或一次性工作交給某個人或某幾個人，雙方訂立勞務(wù)合同，形成勞務(wù)關(guān)系。第三、主體雙方的地位是平等的。雙方還約定了施工期限和報酬等事項(xiàng)。勞動法的調(diào)整對象學(xué)習(xí)目的：通過案例了解勞動法和其他法律部門不同的調(diào)整對象。，以及農(nóng)村勞動者（鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進(jìn)城務(wù)工、經(jīng)商的農(nóng)民除外）、現(xiàn)役軍人和家庭保姆等不適用勞動法。第一章 勞動法基礎(chǔ)理論勞動法的效力——對人的效力關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動法》若干問題的意見一、適用范圍“個體經(jīng)濟(jì)組織”是指一般雇工在7人以下的個體工商戶。、個體經(jīng)濟(jì)組織在勞動法中被稱為用人單位。區(qū)分勞動關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系 案例1：[案情]一個體餐館要擴(kuò)大經(jīng)營，需裝修門面。[問題] 雙方訂立的是否是勞動合同？[答案]問題的關(guān)鍵是美術(shù)學(xué)院教師與這一餐館是否形成了勞動關(guān)系。第四、雙方存在管理和被管理的關(guān)系。這類從事勞務(wù)的人員，一般是自由職業(yè)者，身兼數(shù)職，自己通過中介機(jī)構(gòu)存放檔案，繳納保險。 三是用人單位中的待崗、下崗、內(nèi)退、停薪留職人員，在外從事一些臨時性有酬工作而與另外的用人單位建立的勞務(wù)關(guān)系。有人又稱之為特殊勞動關(guān)系。2002年3月，由于連日加班，周麗在切肉時不小心把左手食指切斷，為接指花去醫(yī)藥費(fèi)5000元?！問題]　　　 (1)該餐館的作法是否正確？為什么？　　 (2)勞動爭議仲裁委員會應(yīng)如何裁決本案？ [分析]　　 (1)該餐館的做法不正確。區(qū)分勞動關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系案例2：　　[案情] 2000年11月7日，劉某某雇用兩名外地人為她家收割晚稻。林某住院治療至12月27日出院，共花去醫(yī)療費(fèi)5747．03元。如果劉某與其雇工之間的法律關(guān)系是勞動合同關(guān)系，則應(yīng)首先適用《勞動法》；如果劉某與其雇主之間的法律關(guān)系是雇用合同關(guān)系，則應(yīng)適用《民法通則》和《合同法》。雇主與雇工之間不存在從屬關(guān)系，當(dāng)事人之間是彼此獨(dú)立的。根據(jù)有關(guān)勞動法規(guī)，用人單位包括中國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織、國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體。當(dāng)事人必須先向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，對仲裁不服的，方可向人民法院起訴。而勞動合同則不同，國家常以法律強(qiáng)制性規(guī)范規(guī)定勞動合同的某些條款。（6）責(zé)任后果不同。勞動合同的履行貫穿著國家干預(yù)，為了保護(hù)勞動者加給用人單位以較多的義務(wù)：必須為勞動者繳納養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、失業(yè)保險。這里的第三人是指雇主和雇工雙方以外的人。(4)須雇工行為構(gòu)成侵權(quán)行為。合同履行期間，企業(yè)工會與企業(yè)經(jīng)協(xié)商簽訂了一份集體合同，該份集體合同中約定：企業(yè)所有員工每年年終可獲得一次第13個月的工資。但企業(yè)表示，陳師傅和企業(yè)簽定的勞動合同中約定了勞動報酬的支付次數(shù)，雙方應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照勞動合同的約定履行，對陳師傅提出的要求不予同意，雙方由此產(chǎn)生爭議。[答案] 該企業(yè)應(yīng)當(dāng)支付陳師傅第13個月的工資?！秳趧臃ā返谌龡l第一款規(guī)定：“企業(yè)職工一方與企業(yè)可以就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等事項(xiàng)，簽訂集體合同。根據(jù)以上規(guī)定，當(dāng)勞動合同的內(nèi)容與集體合同的內(nèi)容不一致時，勞動合同中有關(guān)勞動條件和勞動報酬等標(biāo)準(zhǔn)不得低于集體合同的規(guī)定，如低于集體合同規(guī)定的，適用集體合同標(biāo)準(zhǔn)，即按集體合同標(biāo)準(zhǔn)處理。合同規(guī)定：職工工作時間為每日8小時，每周40小時，周六、周日為公休日。2001年8月3日紡織公司與這批女工簽訂了勞動合同。分廠領(lǐng)導(dǎo)答復(fù)說，在上班時間不休息是勞動合同中已經(jīng)規(guī)定了的，集體合同中規(guī)定職工報酬是每月300元，你們的報酬是每月350元，就是因?yàn)槿∠?0分鐘的中間休息時間。這種協(xié)議要對當(dāng)事人雙方在勞動過程中的權(quán)利和義務(wù)等勞動關(guān)系的有關(guān)方面作出規(guī)定，既是對各項(xiàng)勞動立法的具體落實(shí)，又是調(diào)處企業(yè)內(nèi)部勞動關(guān)系的具體規(guī)范?！　≈档米⒁獾氖牵w合同的法律效力一直保持在集體合同的約定期限之內(nèi)，即在集體合同簽訂時雙方約定的合同期限之內(nèi)，當(dāng)事人均不得違背合同的規(guī)定。　　2．本案中，集體合同中約定紡織公司應(yīng)給予職工每天兩次20分鐘的工間操，但紡織公司與陶某菜等人的勞動合同是否可以以提高工資為由而取消該20分鐘的工間休息?這涉及到集體合同對于勞動合同的效力問題?！　「鶕?jù)《勞動法》第35條的規(guī)定，集體合同對本企業(yè)具有約束力。勞動仲裁委員會裁決紡織公司應(yīng)按照集體合同的規(guī)定給予陶某等工人20分鐘的工間休息時間無疑是正確的。對此他有些茫然，像他這種情況，能否簽訂無固定期限勞動合同？ [解析] 無固定期限勞動合同得以簽訂，一般分為二種情況： 一是協(xié)商情形。 劉丁的情況完全符合簽訂無固定期限勞動合同條件，單位的做法明顯與法律規(guī)定相抵觸。該合同期滿后雙方又簽訂一年期限勞動合同，即自2000年7月1日始至2001年6月30日止。仲裁裁決認(rèn)為，雙方勞動合同期滿前末辦理終止合同手續(xù)，即與吳某某存在事實(shí)勞動關(guān)系為理由，裁決吳某某回某設(shè)備公司工作，雙方重新明確勞動合同，期限由雙方協(xié)商。吳某與設(shè)備公司簽訂的一年期勞動合同在一年屆滿后是否應(yīng)當(dāng)終止？　　3 ．原告、被告雙方的一年期限勞動合同到期后應(yīng)如何續(xù)簽?分析：　 1．吳某認(rèn)為其與某設(shè)備公司簽訂的一年期限勞動合同沒有進(jìn)行鑒證，也沒有使用勞動行政部門統(tǒng)一制發(fā)的格式合同文本，且缺少重要的合同條款，所以勞動合同應(yīng)屬無效的說法是不對的。所謂依法訂立，一般是指達(dá)到以下條件：　?。?）合同主體合格。雙方當(dāng)事人在訂立勞動合同時必須表達(dá)各自的真實(shí)情況和意圖，不得隱瞞?！　。?）合同的內(nèi)容和形式要符合法律和政策。在本案中雙方勞動合同第8條約定：如果雙方在合同期限屆滿的前一個月末提出異議，本合同在此以后_________期限內(nèi)繼續(xù)有效。故吳某應(yīng)當(dāng)回到設(shè)備公司工作，雙方重新續(xù)訂勞動合同。在我國，按現(xiàn)行勞動法規(guī)的規(guī)定，臨時工勞動合同，已滿8年的農(nóng)民定期輪換工勞動合同，已滿5年的外國人勞動合同，以完成一定工作為期限的勞動合同，都不得續(xù)訂；其他的定期勞動合同才可以依法續(xù)訂。(3)勞動合同續(xù)訂須由當(dāng)事人權(quán)方同意。我國《勞動法》規(guī)定，勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿10年以上的勞動者，在當(dāng)事人雙方同意續(xù)延勞動合同的情況下，如果勞動者要求訂立不定期勞動合同用人單位則應(yīng)滿足此要求。同時，公司考慮到小王缺乏工作經(jīng)驗(yàn)，所以決定出資3000元讓小王參加外部業(yè)務(wù)培訓(xùn)，在勞動合同中約定小王在合同期滿前離開公司則應(yīng)當(dāng)向公司賠償全部培訓(xùn)費(fèi)用。在此圍繞試用期問題做一些解讀：　　試用期間勞動關(guān)系的解除：所謂試用期是用人單位和勞動者相互進(jìn)行了解并考察對方是否符合自己要求而依法設(shè)立的一段期間，一般對初次就業(yè)或再次就業(yè)的勞動者可以約定。但如果你在試用期間被證明不符合錄用條件的，用人單位亦可隨時解除勞動合同。　 　律師提示：因?yàn)樵囉闷趧趧映杀鞠鄬^低，現(xiàn)在有不少用人單位特別是勞動密集型企業(yè)大批量招收應(yīng)屆畢業(yè)生，設(shè)置較長的試用期，期滿前以不符合錄用條件為由解雇，再招下一批學(xué)生試用。徐在試用期表現(xiàn)尚可，但期滿后的考試表現(xiàn)成績不佳。 誰的觀點(diǎn)更有理？公司的做法是否合適？ 案例評析： 《勞動法》第21條規(guī)定，勞動合同可以約定試用期。 該案例中公司不想解除合同，但因其考試不理想要求延長試用期的做法違反了法律規(guī)定。 《中華人民共和國勞動法》第二十二條規(guī)定： “ 勞動合同當(dāng)事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)。 在一般情況下，用人單位如果以勞動者泄密為由而向該勞動者主張商業(yè)秘密侵權(quán)損害賠償?shù)?，就要承?dān)這樣的舉證責(zé)任： 首先，舉出證據(jù)證明自己所主張的商業(yè)秘密同時具備 ：秘密性、價值性、實(shí)用性和保密性四個特征，并已經(jīng)采取相應(yīng)的保密措施； 其次， 舉出雙方所簽訂的或者對該勞動者有約束力的帶有保密條款內(nèi)容的勞動合同、保密協(xié)議等依據(jù)作為證據(jù)來支持。[問題]法院是否支持s公司的訴訟要求？[分析]　　法理分析：一般商業(yè)信息不是商業(yè)秘密　　法律上所謂的商業(yè)秘密是指不為公眾所知、能為用人單位帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)用人單位采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息，包括設(shè)計程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產(chǎn)銷策略等信息。知道哪些公司是S公司的客戶對W公司沒有任何意義，因?yàn)榇l(fā)展的客戶不管它現(xiàn)在是哪個公司的客戶對W公司來說都是一樣的，并不存在S公司的客戶更好發(fā)展的問題。也就是說，S公司的客戶名單在客觀上根本無法保密，W公司對此類信息的獲取完全是通過公開、正常的渠道取得。一般說來，這僅僅是個人道德和商業(yè)道德問題，并沒有觸犯法律。原任廠長跳槽后，陸續(xù)挖走該廠十多位技術(shù)管理人員，利用原廠的技術(shù)和銷售渠道，在短短幾個月內(nèi)另起爐灶，生產(chǎn)和這家無線電廠同類性質(zhì)的產(chǎn)品，使該廠產(chǎn)品銷售量急劇下降蒙受巨額損失。即只有在當(dāng)事人雙方平等自愿、協(xié)商一致的前提下約定商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)，而職工一方違約時才能按照《勞動法》第102條的規(guī)定，讓勞動者承擔(dān)賠償責(zé)任。凡有此種約定用人單位應(yīng)根據(jù)權(quán)利義務(wù)對等的原則，以給付有關(guān)人員一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償為前提，用來保證有關(guān)人員在擇業(yè)受限制期間維持正常的生活。[問題]張某想討個公道，不知道這種情況是否可以申請促裁？[評析] 根據(jù)張某的情況，他可以向當(dāng)?shù)氐膭趧泳值膭趧又俨梦瘑T會申請仲裁。[案情]2金某某通過應(yīng)聘方式進(jìn)入某廣告公司(某實(shí)業(yè)公司的子公司)工作，職務(wù)為總經(jīng)理，任職起始時間為2001年3月，雙方未簽訂勞動合同。對此，某廣告公司對此有有關(guān)的董事會會議記錄作為證據(jù)，但該會議記錄上沒有董事的簽名。但仲裁是起訴的前置程序，不經(jīng)過仲裁不能提起訴訟。，某廣告公司與其解除勞動合同與一般職員有不相同之處，既除了遵守勞動法的有關(guān)規(guī)定以外，還應(yīng)當(dāng)遵守我國《公司法》的有關(guān)規(guī)定。