【正文】 案中的“事業(yè)單位法人”范圍相當寬泛。全國人大常委會法工委民法室起草的民法典總則（2002年9月）的法人部分有兩套方案，第一套方案堅持了《民法通則》的四分法但是進行了較為具體的規(guī)定，其中事業(yè)單位法人被定義為從事教育、科技、文化、衛(wèi)生等活動的非營利性組織，并且有專條規(guī)定“以捐贈財產(chǎn)設立的事業(yè)單位法人”。[12]”這是法律上第一次對事業(yè)單位的含義做出明確的界定，其范圍顯然窄于上述民法學者的理解。[10]也有學者明確認為事業(yè)單位包括了“民辦事業(yè)單位”，即由公民或者其他社會組織舉辦的此類組織。民政部1999年發(fā)布的《民辦非企業(yè)單位登記暫行辦法》第4條中列舉了教育、科學、文化、衛(wèi)生、體育、民政等九類，再加上“其他”。根據(jù)《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》第2條的規(guī)定，民辦非企業(yè)單位是指企業(yè)事業(yè)單位、社會團體和其他社會力量以及公民個人利用非國有資產(chǎn)舉辦的，從事非營利性社會服務活動的社會組織?！懊褶k非企業(yè)單位”概念在1996年中共中央辦公廳、國務院辦公廳《關于加強社會團體和民辦非企業(yè)單位管理工作的通知》（中辦發(fā)[1996]22號）中第一次正式出現(xiàn)。所以，這方面的法律基本處于空白狀態(tài)。這一點，《基金會管理辦法》雖然沒有明確規(guī)定，但是從基金會的性質(zhì)和組織形式可以明顯看出。[4]和《社會團體登記管理條例》所規(guī)定的一般社會團體相比，基金會具有幾個基本特點：（1）基金會須以公益為目的（《基金會管理辦法》第2條第2款），而一般社會團體僅須不以營利為目的（《社會團體登記管理條例》第2條）。但是非營利法人的研究，是我國法學研究中非常薄弱的一個方面。[3]而非營利組織的發(fā)展，離不開法律的調(diào)整和保障。[1]但對非營利組織的比較完整和完善的法律調(diào)整，似乎主要存在于西方的兩大法律傳統(tǒng)之中，然后才傳播到世界各地。近代以來，非營利組織在民主政治、公益事業(yè)等方面發(fā)揮了極為重要的作用。本文希望能夠?qū)ω攬F法人制度的設計和理論研究有所裨益。一、有關法律制度的基本狀況1．基金會制度[5]（2）基金會基于社會捐贈的資金而設立。[6]從邏輯上說，似乎可以全然由章程來規(guī)定設置何種法人機關及其職權(quán)。1998年10月25日頒布的《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》中第一次比較系統(tǒng)的規(guī)定了有關制度。可見，民辦非企業(yè)單位的法律特征主要有：（1）不以營利為目的；（2）以進行社會服務為其業(yè)務；（3）初始財產(chǎn)主要為非國有資產(chǎn)；[8]（4）舉辦者是企業(yè)事業(yè)單位、社會團體和其他社會力量以及個人，不包括黨政機關；（5）民辦非企業(yè)單位的民事主體地位，包括個體、合伙和法人三種（《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》第12條第1款）。3．事業(yè)單位法人的概念及其與其他類型法人的關系[11]該條例作出這種比較狹義的定義的原因之一是，國務院同時制定了《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》，將過去的所謂“民辦事業(yè)單位”，包括集體所有制的事業(yè)單位，以一個新的概念“民辦非企業(yè)單位”來概括。關于基金會和事業(yè)單位的關系，上文已經(jīng)說明，有關行政法規(guī)中已經(jīng)清楚地規(guī)定了它屬于社會團體的一種，因此肯定與事業(yè)單位概念無關。這種方案沒有區(qū)分事業(yè)單位的最初財產(chǎn)來源，因此現(xiàn)行法上的狹義事業(yè)單位和民辦非企業(yè)單位法人應當都可以包括在內(nèi)。其中特別需要說明的是，鑒于我國對事業(yè)單位的傳統(tǒng)界定，也鑒于該方案中沒有特別的排除性規(guī)定，那些國家設立的、依靠（或者部分依靠）財政撥款的事業(yè)單位，比如科學院系統(tǒng)、社會科學院系統(tǒng)、公立學校等，仍然屬于“事業(yè)單位法人”，換句話說，其中不僅包括私法人，還包括直接根據(jù)公法設立的公法人性質(zhì)的組織。除捐助行為或者遺贈行為外，捐助人或者遺贈人須在捐助章程或者遺囑中確定財團法人的目的、財產(chǎn)、組織和管理方法等。我國法律上沒有財團法人概念，也沒有直接對應的制度。[18]在梁慧星教授出持的中國民法典研究課題組起草的民法總則編建議稿中，規(guī)定了“捐助法人”，指“以慈善、社會福利以及教育、文化、科學研究、醫(yī)療等社會公益事業(yè)為目的并捐助財產(chǎn)設立的法人”（第74條第1款），[19]其含義顯然相當于財團法人，只不過換了個稱謂。將來的民法典中需要對法人的基本分類并對法人進行一般性的規(guī)定，這一點在民法界似乎沒有人有疑義，而且，雖然到底應當如何設計的問題上尚未形成共識，但是要做大的調(diào)整似乎是可以肯定的。這不僅僅關系到立法應當在總結(jié)現(xiàn)行法的經(jīng)驗教訓的基礎上進行的基本原則問題，而且，由于這個領域的最終立法很可能與現(xiàn)行法在概念和體系上均出現(xiàn)重大的差別，現(xiàn)在已經(jīng)存在的數(shù)萬個相關組織必須按照新的立法重新“定位”，重新確立其法律性質(zhì)，有關的行政法規(guī)和規(guī)章必須作相應的調(diào)整，有關政府機關也必須按照新的立法重新調(diào)整其機構(gòu)設置（至少可能會更換機構(gòu)名稱）。[21]當然，財團法人制度絕對不是捐助人實現(xiàn)其目的的唯一可能的選擇，但正是因為財團法人制度在幫助捐助人實現(xiàn)其目的上具有特殊的優(yōu)點，因此得到各國的普遍承認。[23]對于民辦非企業(yè)單位，有關人士也認為，他們在教科文衛(wèi)等方面發(fā)揮了積極的作用，是現(xiàn)代化建設不可缺少的組成部分，同時也是我國公民充分享有社會主義民主和自由的體現(xiàn)，是人民群眾積極性和創(chuàng)造性的結(jié)晶，所以應當采取積極扶持、鼓勵和保護的態(tài)度。國外的財團法人制度固然主要從實現(xiàn)捐助人意愿的角度出發(fā)，但是同時也是因為法律制定者認為財團法人對社會有益，才能夠在法律上承認它，并且進而通過在稅收等方面給予優(yōu)惠來特別加以鼓勵。這涉及一些深層次的理論問題，本文不予討論。這也是許多民法學者所主張的。這里先分析法人型民辦非企業(yè)單位。[25]這一點已經(jīng)可以和社團法人相區(qū)別。所以，我國法律上的法人型民辦非企業(yè)單位具有獨立的財產(chǎn)，不以營利為目的，舉辦者（出資者）并不是成為法人的成員，也并不依法成為法人的意思機關，這些都符合財團法人的特征。4．非法人型民辦非企業(yè)單位從民政部的《民辦非企業(yè)單位登記暫行辦法》第2條的規(guī)定看，個體和合伙指的是個人單獨或者合伙創(chuàng)辦。法人制度上所謂不以營利為目的，乃是指不得分配盈利給出資人，可是這里，無須進行“分配”，“民辦非企業(yè)單位”所取得的財產(chǎn)直接便歸個人所有或者合伙人共有。[26]在法人制度下，如果法人財產(chǎn)被侵占（包括被股東侵占），法人可以請求侵權(quán)人返還。不考慮上述問題，純粹從前述規(guī)定看，個體和合伙形式的民辦非企業(yè)單位的舉辦人是最無私的。如此就可以避免所有的邏輯上的矛盾和法律適用上的困難。筆者當然不是認為法律上應當禁止人民在不設立財團法人的情形下去進行公益性的活動或者其他非營利性的活動。在此過程中取得的財產(chǎn)都歸個人所有，承擔的債務（比如買房的價款、日常的水電費等）自然須自己承擔無限責任。這是因為，價格如何確定，政府根本無法控制和監(jiān)測的，一般個體與合伙經(jīng)營者也可能在特定的時候為了經(jīng)營需要以成本價甚至更低的價格出售產(chǎn)品。工商法規(guī)從來沒有強求經(jīng)營者必須取得贏利。只是這種選擇與本文無關，所以不作討論。信托是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進行管理或者處分的行為（《信托法》第2條）。[28]所以它和我國現(xiàn)行法上的個體或者合伙型民辦非企業(yè)單位有根本的不同。第一，法人的目的。第二，法人的設立。第三，舉辦者（捐助人）。對于設立時的財產(chǎn)，雖然并不禁止其中有國有資產(chǎn)，但是至少在民辦非企業(yè)單位之下法律還特別規(guī)定了國有資產(chǎn)不得超過三分之一。唯一的困擾是，現(xiàn)行的民辦非企業(yè)單位可以是個體或者合伙形式，他們的確和基金會無法統(tǒng)合。【注釋】但是1998年國務院制定的新的《社會團體登記管理條例》第2條對社會團體的定義是：“中國公民自愿組成，為實現(xiàn)會員共同意愿，按照其章程開展活動的非營利性社會組織”，并且在第14條提及了會員大會或者會員代表大會。[5] 所以，校友會和同鄉(xiāng)會等非營利也非公益的社會團體可以成立，但是不可以以此作為基金會的目的。[10] 參見佟柔（主編）：《中國民法學?民法總則》，北京：中國人民公安大學出版書，1990年，頁179180。財團法人沒有成員，因此當然不可能像公司法人那樣以對成員分配利潤為目的，但是在邏輯上完全可以設立一種財團，章程中規(guī)定財團財產(chǎn)用于經(jīng)營性活動并將盈利分配給章程指定的特定人。但是在日本，法律上則明確規(guī)定財團法人須以公益為目的（日本民法典第34條），而瑞士民法和臺灣地區(qū)民法上，則公益事業(yè)以外的其他非營利目的都可以成為財團法人的目的。[16] 早期還有個別學者認為國外的這種區(qū)分本身就不合理。參見迪特爾?梅迪庫斯：同上注14所引書，頁864865。[22] 蘇力等：同上注6所引書，頁162163。[24] 國務院法制辦政法司、民政部民間組織管理局（編著）：《〈社會團體登記管理條例〉、〈民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例〉釋義》，北京：中國社會出版社，1999年，頁101。但是，似乎應當這樣理解：法律并非要求舉辦者必須成為校董會的組成人員。[27] 這里的意思是，也許的確有這種最無私的人，他們可能認為一般的財團法人制度無法實現(xiàn)其意愿，因此希望法律上我國的這種制度，使得他們可以申請設立此種“單位”，從而滿足其以此種方式舉辦非營利事業(yè)的愿望?！币娰囋春印⑼踔菊\：《現(xiàn)代信托法論》，增訂三版，北京：中國政法大學出版社，2002年，頁210211。[29] 似乎即使在德國，區(qū)分公法財團和私法財團的標準仍然不很清楚。[30] 《基金會管理辦法》第11條第3款規(guī)定：“基金會改變名稱、合并或者撤銷，按照申請成立的程序辦理。建立統(tǒng)一的財團法人制度，和我國現(xiàn)行法上的基本政策是一致的。那么這個區(qū)分的標準是什么？理由如何？是否由合理性？（1）法人的目的。似乎應當理解為，民辦非企業(yè)單位須自己直接提供業(yè)務范圍內(nèi)的非營利性社會服務，而基金會則不得直接進行社會服務，而是僅僅可以以資金（即金錢）資助?！睹褶k非企業(yè)單位登記管理暫行條例》中沒有類似的規(guī)定，似乎應當理解為對民辦非企業(yè)單位來說沒有上述限制?？梢?，設立基金會的捐助財產(chǎn)須為金錢。似乎可以認為，后者在形式上較為自由。也就是說，非公益、非營利的基金會目前還不能夠設立。業(yè)務范圍上的區(qū)別可能是現(xiàn)行法上二者最大的區(qū)別之一。至于實務之中，基金會的業(yè)務活動涉及面也很廣，比如著名的中國青少年發(fā)展基金會，其章程中規(guī)定的業(yè)務范圍非常廣泛。[5]難道應當禁止基金會進行上述活動？至于民辦非企業(yè)單位，固然均有其特定的服務領域，但是也不排除可能以金錢提供某種資助，比如某民辦學校為學生提供獎學金，一個民辦研究所也可能資助其他研究人員進行某些研究項目。關于法人業(yè)務活動經(jīng)費的來源，其實有關法律規(guī)定的并不十分清楚。在臺灣地區(qū)，財團法人制度上的基金的含義是，原則上法人不得動用基金，而僅可以以其孳息和其他收入用于業(yè)務活動，因為不得已的理由需要動用基金原本的，須經(jīng)過監(jiān)管機關的批準。當然，法律也可以特別規(guī)定，只有那些主要業(yè)務活動的費用來自基金孳息的財團法人，才可以命名為“基金會”。關于捐助財產(chǎn)的形式，更不應當在法律上做出僵硬規(guī)定。以上分析可以看出，現(xiàn)行法上基金會和民辦非企業(yè)單位都符合國外財團法人制度的基本特點，二者相區(qū)