論我國海外投資保護(hù)制度中代位權(quán)的完善-wenkub
2023-04-28 01:48:01 本頁面
【正文】 完善的對外投資法的支持,沒有一套完備的對外投資保險(xiǎn)制度的運(yùn)作,僅靠國務(wù)院頒布的相關(guān)行政法規(guī)和規(guī)章以及中國出口信用保險(xiǎn)公司的承保,無法有力地保護(hù)我國快速增多的對外投資企業(yè)及項(xiàng)目。最后，我國海外投資立法內(nèi)容不完善。 二、 中國海外投資保護(hù)的現(xiàn)狀及不足 我國關(guān)于境外投資的立法不僅包括對境外投資的宏觀政策,還包括各具體方面的文件,如關(guān)于投資體制改革的文件關(guān)于境外投資企業(yè)設(shè)立的文件有關(guān)境外國有資產(chǎn)管理的辦法，這樣的立法模式存在著很多缺陷。五是與跨國直接投資相關(guān)的國際協(xié)議不斷增多的投資者需要面對迅速演變的多層次、多方面的規(guī)則體系, 這成為中國企業(yè)對外投資的一個(gè)挑戰(zhàn)。 目前,我國對外直接投資形勢呈現(xiàn)出以下幾個(gè)特點(diǎn):一是對外投資仍以新建投資為主,但國內(nèi)有競爭力的企業(yè)開始更多 地采用收購兼并方式。投資保險(xiǎn)作為各國政府普遍采 用的促進(jìn)本國海外投資和吸引外商投資的政策性金融工具,在中國正在日益發(fā) 揮著重要作用。建立和完善我國海外投資保護(hù)制度，需從國內(nèi)法保護(hù)和國際法保護(hù)兩方面出發(fā)。而其中的核心便是思考代位求償?shù)睦碚撘罁?jù)，立法模式，以及爭端解決方式。近年來,全球跨國投資熱,我國對 外直接投資也迅猛發(fā)展。二是我國對外直接投資的主體仍是國有企業(yè),但民營企業(yè)也占到三成。 海外投資保險(xiǎn)是出口企業(yè)防范海外政治風(fēng)險(xiǎn)的一種有效手段,目前我國的海外投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)是中國出口信用保險(xiǎn)公司,當(dāng)投保企業(yè)在海外遭遇承保風(fēng)險(xiǎn)后可向出口信保公司索賠,出口信保公司理賠后代位取得出口企業(yè)向負(fù)有責(zé)任的東道國追償?shù)臋?quán)利。首先,我國對外投資立法層次不高,立法嚴(yán)重滯后。對外投資法規(guī)對境外投資主體的規(guī)定過窄, 規(guī)定的對外投資申請者的條件過于籠統(tǒng),且審批內(nèi)容過于簡單。建立健全我國海外投資保護(hù)制度，不僅要依靠國內(nèi)法的保護(hù), 還要依靠雙邊條約與國際條約的保護(hù)。首先完善我國海外投資法律體系，我國急需建立一部統(tǒng)一全面的海外投資法，應(yīng)對我國海外投資作出宏觀 的指導(dǎo)性規(guī)定，確定海外投資的審批和管理辦法，要確定對外資企業(yè)的保護(hù)?！抖噙呁顿Y擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約》規(guī)定了資本輸出國的權(quán)利和義務(wù),主要在投保方面對投資、投資者、東道國的資格、保險(xiǎn)級別和限度加大了規(guī)定。所以，我們要在完善投資制度的過程中，著重強(qiáng)調(diào)代位權(quán)的立法依據(jù)，立法模式以及思考什么才是最適合中國海外投資保險(xiǎn)的代位求償方式。3，代位求償?shù)囊罁?jù)是《華盛頓公約》雙邊投資協(xié)或東道國法律。為了保護(hù)對外投資,母國動輒搬出各種條約和國際習(xí)慣規(guī)則,給東道國施加壓力或索性政治化其代位求償爭端。東道國可以依據(jù)屬地管轄權(quán)在其境內(nèi)頒布禁兌令或?qū)ζ渚硟?nèi)財(cái)產(chǎn)實(shí)施征收或國有化措施。實(shí)踐中,多為發(fā)達(dá)國家的投資母國尤其強(qiáng)調(diào)國民待遇原則的重要性,其意志直接體現(xiàn)在BITS中的國民待遇條款。主權(quán)讓渡是經(jīng)濟(jì)全球化與傳統(tǒng)國家主權(quán)理論碰撞的產(chǎn)物。在國際投資法領(lǐng)域,由于多邊投資協(xié)定的作用有限,所以主權(quán)讓渡主要以 訂立雙邊條約的形式實(shí)現(xiàn),即東道國通過與投資母國在BITS中訂立“保險(xiǎn)代位權(quán)”的條款 來讓渡部分國家主權(quán)。美國是海外投資保險(xiǎn)的鼻祖國。同時(shí)以條約為依據(jù),使政治風(fēng)險(xiǎn)得以通過法律手段化解, 避免經(jīng)濟(jì)問題政治化。同時(shí),德國也非常重視BITS在海 外投資保險(xiǎn)中的地位和作用,原則上要求投資者需向與德國簽署B(yǎng)ITS的國家進(jìn)行投資,但這并非投資者取得投保資格的必要條件。日本模式:外交保護(hù)模式。BITS多為美
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