【正文】 否可視為發(fā)包方已 經(jīng)認(rèn)可結(jié)算報(bào)告款項(xiàng)問題，沒有明確的規(guī)定。 二、案例評(píng)析 這起糾紛中涉及到一個(gè)癥結(jié)問題就是：在承包方如約遞交了工程結(jié)算資料，發(fā)包方卻遲遲對(duì)結(jié)算資料不加以審定認(rèn)可結(jié)算款項(xiàng)時(shí)，工程款該如何界定 ? 承包方認(rèn)為，發(fā)包方收到結(jié)算報(bào)告后未予答復(fù)，可視 為認(rèn)可，應(yīng)以結(jié)算報(bào)告確定工程款數(shù)額。 2020 年 11 月 28 日，該工程經(jīng)過臵業(yè)公司多次變更設(shè)計(jì)，提前竣工，并在 2020 年 4 月 16 日通過竣工驗(yàn)收交付使用。?司法解釋?第十七條規(guī)定：?當(dāng)事人對(duì)欠付工程價(jià)款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)息?。?司法解釋?第六條第一款規(guī)定：?當(dāng)事人對(duì)墊資和墊資利息有約定，承包人請(qǐng)求按照約定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持，但是約定的利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)高于中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。同時(shí)，本案補(bǔ)充合同中約定的有關(guān)不付工程預(yù)付款的內(nèi)容，系對(duì)招投標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性的違背，顯屬無效。 三、 評(píng)析 一審法院關(guān)于補(bǔ)充合同中不支付工程預(yù)付款的條款無效的認(rèn)定是準(zhǔn)確的，但將被告應(yīng)支付的工程預(yù)付款作為原告的墊資款，由被告按銀行同期存款利息對(duì)原告予以補(bǔ)償?shù)呐袥Q是沒有法律依據(jù)的。工程交付發(fā)包人使用后，雙方因工程結(jié)算及拖欠工程款數(shù)額等問題發(fā)生爭(zhēng)議，某鋼結(jié)構(gòu)公司遂向工程所在地中級(jí)人民法院提起訴訟。筆者建議政府建設(shè)行政主管部門及相關(guān)部門，應(yīng)制定一部關(guān)于工程預(yù)付款制度方面的具有較強(qiáng)操作性的專項(xiàng)規(guī)章，有條件的情況下還應(yīng)該將此制度增補(bǔ)進(jìn)?建筑法?，使工程預(yù)付款制度成為一項(xiàng)規(guī)范建筑市場(chǎng)行為，平衡工程承發(fā)包雙方的關(guān)系，確保建筑工程質(zhì)量和安全的制度基礎(chǔ)和法律保障。只有慎重把握權(quán)利的有無及主張權(quán)利的時(shí)機(jī)和方式，才能將管理潛力轉(zhuǎn)化為管理 優(yōu)勢(shì)。管理目標(biāo)是可以分解的。 據(jù)此，筆者認(rèn)為，本案中的補(bǔ)充合同有關(guān)不付工程預(yù)付款的內(nèi)容，系對(duì)招投標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性的違背，顯屬無效；而中標(biāo)且經(jīng)備案的合同中關(guān)于工程預(yù)付款的規(guī)定不管從形式上還是內(nèi)容上看均合法合理，應(yīng)當(dāng)成為確定承發(fā)包雙方權(quán)利義務(wù)的依據(jù)。 二、案 例評(píng)述 三條帶有明顯分歧的意見，究竟誰(shuí)更合理 ?筆者認(rèn)為，相對(duì)本案審理時(shí)的法律規(guī)定來看，雖然法院的觀點(diǎn)有較多可取之處，特別是將補(bǔ)充合同中?不支付工程預(yù)付款?條款認(rèn)定為無效是非常準(zhǔn)確的。 原告認(rèn)為：因原招標(biāo)文件明確表示本工程有工程預(yù)付款，而且經(jīng)備案的施工合同中也有工程預(yù)付款 方面的約定，所以是不需要約定工程預(yù)付款的貸款利息費(fèi)用計(jì)取方法的；但雙方既然后來又補(bǔ)充合同的形式取消了工程預(yù)付款，那么就應(yīng)該按照工程所在地的相關(guān)定額規(guī)定計(jì)取貸款利息，作為對(duì)原告的費(fèi)用補(bǔ)償。 1999 年 10 月，原告經(jīng)公開招投標(biāo)獲得被告某住宅工程的施工承包資格后，與被告簽訂了?建設(shè)工程施工合同?。 （二）評(píng)述 該工程當(dāng)事人雙方在計(jì)價(jià)問題上存在爭(zhēng)議，但違約責(zé)任的認(rèn)定也是該合同糾紛的焦點(diǎn)，施工進(jìn)度、施工質(zhì)量、工程進(jìn)度款支付是否符合合同及補(bǔ)充協(xié)議約定，單方解除合同是否合法，違約責(zé)任的認(rèn)定將直接導(dǎo)致部分爭(zhēng)議工程造價(jià)可否計(jì)入。 （三）其他說明 由于被申請(qǐng)人在中途離場(chǎng)，工程未經(jīng)驗(yàn)收，鑒定人對(duì)已完工程造價(jià)的鑒定是按合格工程計(jì)算的，申 請(qǐng)人提出的工程質(zhì)量問題，不屬我所鑒定的范圍，請(qǐng)仲裁委另行處理。 合同外零星簽證工程，僅計(jì)算簽證手續(xù)完整的內(nèi)容，簽證內(nèi)容列入該工程的項(xiàng)目計(jì)算，由仲裁委庭審調(diào)查后確定是否計(jì)入。對(duì)下列雙方爭(zhēng)議工程單列，說明計(jì)算的依據(jù)資料，由仲裁委庭審調(diào)查后確定是否計(jì)入。送鑒定資料：委托書、施工合同、仲裁申請(qǐng)書、仲裁答辯書、施工圖、變更圖紙、設(shè)計(jì)變更、技術(shù)聯(lián)系單、簽證、會(huì)議紀(jì)要、停窩工證據(jù)材料及申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人雙方提供的工程形象進(jìn)度等資料。雙方于 1997 年 4 月簽訂了施工合同，該工程為三棟小高層商住樓，建筑面積 4000m2， 承包范圍：土建、水電安裝工程，合同價(jià)暫定為 6600 萬(wàn)元，結(jié)算按實(shí)計(jì)，合同對(duì)計(jì)價(jià)原則進(jìn)行了約定，合同工期 700 天。 （二）評(píng)述 原、被告簽訂的施工合同合同價(jià)含配合費(fèi)，但未對(duì)施工配合費(fèi)及其支付進(jìn)行約定，原告與第三方簽訂的施工配合費(fèi)協(xié)議對(duì)配合費(fèi)及其支付進(jìn)行了約定，從合同關(guān)系上講， 施工配合費(fèi)應(yīng)由原告支付。 （二）計(jì)價(jià)：按合同約定的單價(jià)計(jì)算。 二、委托鑒定內(nèi)容及鑒定資料 法院委托鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)該工程造價(jià)進(jìn)行鑒定。 案例 2： 某大廈幕墻施工合同糾紛工程造價(jià)司法鑒定 一、 工程基本情況 該工程為一棟高層商業(yè)大廈的幕墻外裝飾工程，原告為承包商，被告為發(fā)包方。 黑白合同也稱?陰陽(yáng)合同?，就是經(jīng)過招投標(biāo)的工程，發(fā)包人與承包人之間就同一建設(shè)工程簽訂兩份不同版本的合同，其中一份是經(jīng)過備案的中標(biāo)合同，另一份是內(nèi)容與中標(biāo)合同不一致的私下協(xié)議。某建筑公司多次要求支付工程款，某房地產(chǎn)公司均以?補(bǔ)充協(xié)議?付款時(shí)間未到，整體工程尚未竣工等因素予以拒絕。 某建筑公司于 2020 年 10 月 28 日請(qǐng)求甲方對(duì)其工程進(jìn)行驗(yàn)收并將工程結(jié)算資料交予甲方。工程結(jié)算沒有下浮的規(guī)定。同年 8 月 29 日，雙方對(duì) 7 月 30 日合同進(jìn)行了工 商鑒證。 建筑工程合同案例分析 案例 1： 黑白合同在實(shí)踐中的認(rèn)定 一、案例簡(jiǎn)介 某建筑公司投標(biāo)某房地產(chǎn)公司投資開發(fā)的位于上海浦東新區(qū)孫橋鎮(zhèn)黃埔花園二期住宅工程，于 2020 年 7 月 23日取得中標(biāo)通知書。前后兩份?工程建設(shè)合同?的總造價(jià)分別為 2489 萬(wàn)元及 2789 萬(wàn)元，主要條款如工期、質(zhì)量、工程款支付等規(guī)定相同。此外，工程的樁基、鋁合金門窗、電梯、防盜 門由發(fā)包人指定分包，有線電視、電話、防盜監(jiān)控等弱點(diǎn)系統(tǒng)及室外的水、電、煤安裝、道路、綠化等不在本合同范圍之內(nèi)。工程總造價(jià)為 4321萬(wàn)元。某建筑公司在 2020 年 7 月向本所律師魏康壽、張海燕咨詢并全權(quán)委托代為解決工程款拖欠問題。備案的、接受政府監(jiān)管的合同叫白合同，與招投標(biāo)法相違背的、私下操作的合同叫黑合同。原、被告雙方于 1997 年經(jīng)公開招標(biāo)后簽訂了單價(jià)施工合同，中標(biāo)單價(jià)為合同單價(jià)，結(jié)算工程量按實(shí)計(jì)，合同工期 120 天。送鑒定資料：委托書、施工合同、招標(biāo)文件、投標(biāo)書、起訴狀、答辯狀、施工圖、開竣工報(bào)告、工程竣工驗(yàn)收證明書、設(shè)計(jì)變更、現(xiàn)場(chǎng)簽證等資料。被告稱代原告支付總包單位的配合費(fèi) ，因原告未提供相關(guān)證明材料，鑒定造價(jià)中未扣除，由法院庭審調(diào)查后按相關(guān)合同約定裁定。被告直接支付第三方的配合費(fèi)應(yīng)征得原告同意并須簽訂三方配合費(fèi)支付的協(xié)議，若無相關(guān)證據(jù)，被告提出鑒定造價(jià)應(yīng)扣除施工配合費(fèi)的請(qǐng)求往往不予支持。被申請(qǐng)人于 1997 年 7 月開工，施工至主體封頂，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人因工程進(jìn)度款、施工質(zhì)量等問題產(chǎn)生糾紛造成停工，雙方當(dāng)事人在沒有對(duì)已完工程量、現(xiàn)場(chǎng)備料、施工設(shè)備等進(jìn)行核對(duì)并形成清單的情況下，申請(qǐng)人單方解除了施工合同，直接將工程發(fā)包給第三人施工。 三、雙方計(jì)價(jià)爭(zhēng)議焦點(diǎn) 由于未辦理交接手續(xù)，雙方對(duì)已完工程量、停窩工損失的計(jì)算及滯留現(xiàn)場(chǎng)的設(shè)備和周轉(zhuǎn)材料價(jià)格產(chǎn)生爭(zhēng)議；并對(duì)工程質(zhì)量產(chǎn)生爭(zhēng)議。 竣工后維護(hù)保養(yǎng)增加費(fèi)、工程保險(xiǎn)費(fèi)、排污費(fèi)屬應(yīng)計(jì)項(xiàng)目，計(jì)算方式是按實(shí)計(jì)算，由于雙方均未提供是否發(fā)生的證據(jù)材料，鑒定人按計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)提供的計(jì)算系數(shù)計(jì)算，由于雙方中途解除了施工合同，竣工后維護(hù)保養(yǎng)增加費(fèi)須根據(jù)仲裁委裁定被申請(qǐng)人是否承擔(dān)此項(xiàng)義務(wù)后確定是否計(jì)入。 停窩工損失因被申請(qǐng)人的證據(jù)（單方提供無對(duì)方確認(rèn)的人員數(shù)量、機(jī)械設(shè)備種類、停工時(shí)間）申請(qǐng)人不予確認(rèn)，但考慮到申請(qǐng)人單方解除了施工合同，實(shí)際上存在停窩工，鑒定人按施工進(jìn)度計(jì)劃中施工人數(shù)，通常計(jì)算的停工時(shí)間計(jì)算停窩工費(fèi)用，供仲裁委庭審參考。材料定金損失不屬我所鑒定范圍，請(qǐng)仲裁委另行處理。 爭(zhēng)議工程造價(jià)是否計(jì)入，證據(jù)材料須完整，施工驗(yàn)收、施工記錄、簽證等資料必不少。合同約定了工程預(yù)付款的金額及其支付期限和方式，并到當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)行政管理部門辦理了備案手續(xù)。 被告則主張：招投標(biāo)文件中均未涉及貸款利息的內(nèi)容，因而不能在工程結(jié)算中計(jì)入貸款利息。但法院作出的被告應(yīng)支付的工程預(yù)付款作為原告的墊資款，由被告按銀行同期存款利息對(duì)原告予以補(bǔ)償?shù)呐袥Q則值得商榷。因此，實(shí)際施工中發(fā)包方未支付工程預(yù)付款的行為已經(jīng)構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)逾期 付款的違約責(zé)任。比如，可將?預(yù)防和治理拖欠工程款?作為一個(gè)管理單元，再?gòu)闹屑?xì)分出?預(yù)防和治理拖欠工程預(yù)付款?、?預(yù)防和治理拖欠工程進(jìn)度款?、?預(yù)防和治理拖欠工程結(jié)算款?三個(gè)小的單元。 啟示三：工程預(yù)付款是適應(yīng)建設(shè)工程生產(chǎn)活動(dòng)的特點(diǎn)和客觀規(guī)律運(yùn)用而生的一種計(jì)價(jià)、付款方式。 案例 5： ?貸款利息?能否計(jì)入工程結(jié)算 一、 工程基本情況 某鋼結(jié)構(gòu)公司經(jīng)公開招投標(biāo)，獲得某工程的施工承包資格后，與該工程發(fā)包人簽訂了一份?建設(shè)工程施工合同?，雙方約定了工程預(yù)付款的金額及其支付期限和方式。雙方爭(zhēng)議的焦點(diǎn)之一就是因工程預(yù)付款條款而引發(fā)的工程結(jié)算中是否應(yīng)計(jì)入?貸款利息?？ 二、 法院審判 一審法院經(jīng)審理查明，認(rèn)定補(bǔ)充合同中有關(guān)不支付工程預(yù)付款的約定因違反招標(biāo)投標(biāo)法的有關(guān)規(guī)定而無效，并據(jù)此判決被告向原告支付以原合同中約定的工程預(yù)付款金額計(jì)算的銀行同期存款利息。 本案補(bǔ)充合同中約定不支付工程預(yù)付款的條款是無效的 。 本案被告拖欠的是工程預(yù)付款而不是墊資款，利息的計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)按照中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸 款利率計(jì)息。?第三款又規(guī)定：?當(dāng)事人對(duì)墊資利息沒有約定，承包人請(qǐng)求支付利息的，不予支持。而本案未約定利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)按貸款利率計(jì)息。 2020 年 11 月 28 日，由市政工程分公司負(fù)責(zé)承建的這項(xiàng)工程的結(jié)算報(bào)告報(bào)送到臵業(yè)公司。而發(fā)包方認(rèn)為，合同并未約定收到結(jié)算報(bào)告未答復(fù)將視為認(rèn)可，這時(shí)應(yīng)委托第三方審價(jià)確定工程款數(shù)額。要想明確這一問題，就需要根據(jù)?建設(shè)工程發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法? (2020 年 10 月 25 日建設(shè)部發(fā)布 )和?建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法? (2020 年 10 月 20 日財(cái)政部、建設(shè)部聯(lián)合發(fā)布 )中的關(guān)于?發(fā)包人應(yīng)在收到竣工結(jié)算文件后的約定或法定期限內(nèi)予以答復(fù)，逾期未答復(fù)的，竣工結(jié)算文件視為已被認(rèn)可?的規(guī)定，以及最高人民法院發(fā)布的?關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋?第二十條規(guī)定：?當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后在約定期限內(nèi)不予答復(fù)視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處 理。因此，本案中，臵業(yè)公司在收到市政工程分公司提交的結(jié)算報(bào)告后 30 天未予以答復(fù)，可以視為其已經(jīng)予以認(rèn)可。合同對(duì)工期、質(zhì)量、驗(yàn)收、撥款、結(jié)算等都作了詳細(xì)規(guī)定。工程逾期完工后，發(fā)包方拒絕承擔(dān)承包方因停工所受的損失，反而以承包方逾期完工應(yīng)承擔(dān)責(zé)任為由，上訴 至法院。?合同法?第二百七十八條規(guī)定：?隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應(yīng)當(dāng)通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人接到承包人的通知以后，應(yīng)當(dāng)在合同約定的時(shí)間或合理時(shí)間內(nèi)，開始對(duì)隱蔽工程進(jìn)行檢查，檢查合格后雙方共同簽署?隱蔽工程驗(yàn)收簽證?及相應(yīng)記錄。 本案的關(guān)鍵在于承包人是在供水管線工程隱蔽之前通知發(fā)包人前來檢查的，而發(fā)包人卻遲遲不去檢查，致使承包人被迫停工十余天，造成經(jīng)濟(jì)損失 5 萬(wàn)元。同年 3 月 7 日，該企業(yè)與該市一建筑工程承包公司簽定了一份建筑工程承包合同。依該分段決算，甲方累計(jì)應(yīng)付工程款 萬(wàn)元。經(jīng)雙方協(xié)商，由甲方委托市建設(shè)銀行進(jìn)行決算審核。根據(jù)我國(guó)?經(jīng) 濟(jì)合同法?的有關(guān)規(guī)定，變更經(jīng)濟(jì)合同，一是要采用書面形式，二是要由雙方的法定代表人委托的人行使變更合同的權(quán)利。雙方在合同中明確約定：?……待工程峻工后，由市建設(shè)銀行監(jiān)督按實(shí)決算?，顯然包括二層含義：一是決算發(fā)生在工程峻工后，二是決算須經(jīng)建設(shè) 銀行監(jiān)督。 案例 9 誰(shuí)來承擔(dān)建筑工程質(zhì)量責(zé)任 ? 一、案例簡(jiǎn)介 2020 年 4 月，某市第一中學(xué)與某建筑公司簽訂了一份建筑工程承包合同。 2020 年 5 月，教學(xué)樓竣工，雙方進(jìn)行驗(yàn)收，第一中學(xué)發(fā) 現(xiàn)本樓的第三層承重墻墻體裂縫較多，要求修復(fù)。建筑公司提出出現(xiàn)裂縫屬于磚的質(zhì)量問題，與施工技術(shù)無關(guān)。?合同法?第二百八十一條規(guī)定：?因施工人的原因致使建筑工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建。只有當(dāng)工程質(zhì)量不符合約定是由于施工 人自己的原因造成的，施工人才承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。至于這種違約責(zé)任的內(nèi)容，要根據(jù)當(dāng)事人的具體約定。 案例 10 勞務(wù)分包工程中的索賠 一、案例簡(jiǎn)介 2020 年 12 月 8 日，某建筑公司與天景公司簽訂一份?合同書?，雙方約定：天景公司委托該建筑公司承建天景花崗巖廠，承建范圍為主廠房、辦公樓、宿舍、別墅、傳達(dá)室、循環(huán)水池、水塔、圖紙的土建、不包括高壓配電的水電及附屬工程；承包方式為 包工、包料、包質(zhì)量、包工期；工程造價(jià)暫定為 元。同年 10 月 19 日驗(yàn)收合格交付使用。同年 6 月 12 日，天景公司簽收該催款書并蓋章。對(duì)于國(guó)際工程承包施工管理來說，索賠是維護(hù)施工合同雙方合法利益的一項(xiàng)根本性管理措施。一是要做好承包商所指定的各種日?qǐng)?bào)表；二是異常工作情況記錄要求做到時(shí)間準(zhǔn)確無誤，受影響的工作情況清楚明了。在承包商向我方提出索賠時(shí)，我們要通過搜集到的有關(guān)資料，找出索賠事件發(fā)生具體原因，對(duì)其進(jìn)行分析和駁斥，將承包商的索賠減到最低程度。在索賠文件編寫時(shí)應(yīng)注意： 1．在論述索賠事件過程中造成損失時(shí)要明確指出文件所附證據(jù)、資料的名稱及編號(hào)；2．在引用索賠事件中發(fā)生的各種事實(shí)條件時(shí)，要盡 量做到詳細(xì)、準(zhǔn)確地把所有證據(jù)和盤托出，使對(duì)方對(duì)事件有詳細(xì)了解； 3．在論述索賠理由時(shí)，引用合同有關(guān)條款要做到準(zhǔn)確并具有說服力，最好是原文引用，所引用的合同文本都應(yīng)與索賠事件相對(duì)應(yīng)。同年 10 月，徐某又將上述工程的瓦工施工工程分包給原告顧某組織人員施工。 二、法院判決 海安縣法院經(jīng)審理后認(rèn)為，建筑公司與房產(chǎn)公 司訂立的建筑工程施工合同符合法律的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)