【正文】 種不知道并非相對(duì)人的疏忽或懈怠所致。王經(jīng)理在欠條上簽字蓋章確認(rèn)債務(wù)的行為符合?中華人民共和國(guó)合同法?第四十九條?行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。這份由建筑公司出具的?法人授權(quán)委托書?，主要內(nèi)容為?授權(quán)王為其代理人，負(fù)責(zé)分公司的經(jīng)營(yíng)管理，有效期限從 2020 年 1 月 31 日至 2020 年 6 月 31 日止?。 在理解合同成立的要件時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意合同成立與合同生效的區(qū)別。 合同的成立一般應(yīng)當(dāng)具備三個(gè)要件：一是應(yīng)當(dāng)有合同當(dāng)事人。 ?合同法?第十三條：?當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。物資公司不同意，稱賣給建筑公司的鋼筋是他們?cè)阡搹S提價(jià)后購買的，這次給建筑公司開出的單價(jià)只有微薄利潤(rùn)。 第三，審計(jì)機(jī)關(guān)的審計(jì)意見不能作為確定工 程款的直接依據(jù)。這就表明如果合同書和投標(biāo)書的內(nèi)容不一致，則應(yīng)當(dāng)按照合同的規(guī)定來履行。 1998 年 10 月底，工程經(jīng)驗(yàn)收后，發(fā)包方同意接受。因此，我們廣大施工企業(yè)在施工承包、發(fā)包過程中一定要注意合法的分包與轉(zhuǎn)包，以免違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，并造成權(quán)益損失 案例 12 工程款如何鑒定 ? 一、 案情簡(jiǎn)介 1996 年 10 月，某市富麗大酒店向社會(huì)招標(biāo)裝修工程，某市慶 輝裝飾有限公司中標(biāo)，在投標(biāo)書上報(bào)價(jià)提出：?裝修款不超過 100 萬元?。徐某在施工期間又將瓦工工程分包給顧某，也違反了法律規(guī)定，鑒于徐某與顧某就完成的工程量已經(jīng)進(jìn)行了結(jié)算，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)給付欠款的責(zé)任。 2020 年 3 月 18 日，被告建筑公司與某房地產(chǎn)開發(fā)公司簽訂工程 承包協(xié)議一份，約定：房產(chǎn)公司將其所開發(fā)的某新村的一幢工程發(fā)包給建筑公司承建。 （二）索賠資料的整理。 從中引出一些法律問題，何為工程建筑上的勞務(wù)分包行為，且在此拖欠工程款的工程索賠中應(yīng)注意哪些問題呢 ? 二、意見 所謂工程勞務(wù)分包，根據(jù)?房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法?第四條的規(guī)定：本辦法所稱施工分包，是指建筑業(yè)企業(yè)將其所承包的房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程中的專業(yè)工程或者勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給其他建筑業(yè)企業(yè)完成 的活動(dòng)。雙方尚就工程施工準(zhǔn)備和管理、材料供應(yīng)、工程質(zhì)量驗(yàn)收依據(jù)和隱蔽工程驗(yàn)收方法等有關(guān)事宜在合同中作了具體約定。在因施工人自己的原因造成工程質(zhì)量不符合約定時(shí)，發(fā)包人有權(quán)請(qǐng)求施工人在合理期限內(nèi)修理或者返工、改建。 二、法律分析 本案例中，施工人建筑公司對(duì)工程質(zhì)量問題承擔(dān)責(zé)任是毫無疑義的。合同規(guī)定：第一中學(xué)提供建筑材料指標(biāo)，教學(xué)樓的主體工程內(nèi)同外承重墻一律使用國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)紅機(jī)磚，每層用水泥圈梁加固，竣工交付驗(yàn)收合格后交付第一中學(xué)使用。 第二，甲乙雙方的工程決算應(yīng)當(dāng)接受國(guó)家建設(shè)銀行的決算監(jiān)督。工程竣工后，乙方據(jù)此要求甲方支付所欠工程款 萬元。因此，根據(jù)? 合同法?第二百七十八條的規(guī)定，承包人有權(quán)要求工期順延并要求發(fā)包人承擔(dān)其所受經(jīng)濟(jì)損失 5 萬元。? 根據(jù)該條的規(guī)定，隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應(yīng)當(dāng)通知發(fā)包人檢查。然而，發(fā)包方由于種種原因遲遲未派人到施工現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行檢查。? 在這起糾紛中，既然雙方所簽訂的合同適用國(guó)家工商行政管理總局頒布的?建設(shè)工程施工合同? (GF19910210)，那么，在這份合同中雙方必然沒有就?發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后在約定期限內(nèi)不予答復(fù)是否可認(rèn)可?的問題達(dá)成一致意見。但臵業(yè)公司在收到市政工程分公司提交的結(jié)算報(bào)告后一直未予以答復(fù)，雙方因此產(chǎn)生了糾紛。而對(duì)拖欠工程款，可以約定利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)高于同期同類貸款利率，沒有約定的，也按照同期同類貸款利率計(jì)息。?該條規(guī)定以經(jīng)過招標(biāo)投標(biāo)并經(jīng)備案的正式合同即?白合同?為準(zhǔn)，這是對(duì)建設(shè)工程領(lǐng)域中?黑白合同?的效力作了明確認(rèn)定。同日，雙方又簽訂了一份補(bǔ)充合同約定：?本工程不付工程預(yù)付款?。 啟示二；如發(fā)包人利用其優(yōu)勢(shì)地位，強(qiáng)行通過補(bǔ)充合同的形式取消了備案合同中關(guān)于工程預(yù)付款的規(guī)定，且對(duì)補(bǔ)償措施未臵可否，承包人則應(yīng)或者在訂立補(bǔ)充合同時(shí)即要求發(fā)包人明確取消工程預(yù)付款之后的補(bǔ)償辦法；或者在施工過程中向發(fā)包人提出補(bǔ)償要求；最遲在工程結(jié)算中要向發(fā)包人提出相關(guān)費(fèi)用要求。第二十一條還規(guī)定：?當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)?。 然而，就是這兩個(gè)意思表達(dá)完全不同的約定，導(dǎo)致工程交付使用后，雙方因工程結(jié)算內(nèi)容是否應(yīng)計(jì)入名為貸款利息費(fèi)用等問題發(fā)生爭(zhēng)議，并訴諸當(dāng)?shù)馗咴骸? 被申請(qǐng)人提供的證據(jù)材料不完整。 地下室外墻防水工程，因?qū)僭O(shè) 計(jì)變更，被申請(qǐng)人僅提供了技術(shù)聯(lián)系單，沒有提供施工隱蔽驗(yàn)收記錄，是否發(fā)生由仲裁委庭審調(diào)查后裁定。 二、委托鑒定內(nèi)容及鑒定資料 仲裁委員會(huì)委托鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)已完工程造價(jià)、停窩工損失及留臵現(xiàn)場(chǎng)的工程備 料、設(shè)備和周轉(zhuǎn)材料價(jià)格進(jìn)行鑒定。 五、案例評(píng)述 （一）計(jì)價(jià)爭(zhēng)議產(chǎn)生的原因 工程款的支付應(yīng)按合同條款履行，施工過程中發(fā)現(xiàn)施工材料與合同約定不符，應(yīng)及時(shí)通知原告作出修改。工程竣工驗(yàn)收后，原告以工程結(jié)算價(jià)款爭(zhēng)議為由，向法院提起訴訟。 二、 黑白合同的法律分析及處理 黑白合同的法律分析 根據(jù)案件事實(shí)的分析以及對(duì)?建筑法?、?招標(biāo)投標(biāo)法?、?合同法?等實(shí)質(zhì)精神的理解，結(jié)合本所代理工程款糾紛的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，在 14 號(hào)司法解釋未出臺(tái)之前，我們得出?建設(shè)工程合同?與補(bǔ)充 協(xié)議屬于黑白合同，黑合同無效，應(yīng)以白合同結(jié)算工程款的結(jié)論?？傇靸r(jià)下浮 2%為工程結(jié)算款。 2020 年 7 月 26 日，雙方簽訂?建設(shè)工程合同?及?補(bǔ)充協(xié)議?各一份， 7月 30 日簽訂?建設(shè)工程合同?并在招投標(biāo)辦公室備案、依此合同交納了定額管理費(fèi)。工程價(jià)款的計(jì)算及支付，合同規(guī)定?價(jià)款采用預(yù)算及竣工審計(jì)的方式?，調(diào)整依據(jù)為?上海市九三定額綜合預(yù)算價(jià)及 2020 年 9 月工程造價(jià)信息中準(zhǔn)價(jià)?，?開工前 7 日內(nèi)支付本年度工程款的 25%（計(jì)320 萬元），分 8 個(gè)月扣回?；進(jìn)度款?按每月工程師審定的進(jìn)度款減預(yù)付款的 1/8 乘 97%,支付上月進(jìn)度款，每月五日前支付?。業(yè)主于 2020 年 5 月 20 日組織驗(yàn)收，工程質(zhì)量合格。在實(shí)踐中，黑合同的簽訂時(shí)間可能在白合同之前、也可能之后，也可能是同一天，但其內(nèi)容均是對(duì)白合同的改變，要么降低工程價(jià)款、下浮讓利、增加付款條件、延長(zhǎng)付款期限、墊資、支付保證金、縮短工期、肢解工程等，黑 白合同的簽訂時(shí)間、形式及內(nèi)容雖然多種多樣，但其判斷標(biāo)準(zhǔn)有二：一是是否針對(duì)同一工程項(xiàng)目，二是黑合同對(duì)白合同是否存在有實(shí)質(zhì)性的違反，如果是對(duì)白合同的具體問題的修改補(bǔ)充則不應(yīng)作為黑合同。 三、雙方計(jì)價(jià)爭(zhēng)議焦點(diǎn) 原、被告對(duì)配合費(fèi)的支付、幕墻鋁材品牌與招標(biāo)文件要求不符等產(chǎn)生爭(zhēng)議。 本工程的招標(biāo)文件及合同對(duì)鋁材材質(zhì)、品牌進(jìn)行了約定，原告對(duì)合同約定材料的更改應(yīng)征得被告同意及批準(zhǔn)，被告能提供原告擅自更改約定材料的證據(jù)，合同約定單價(jià)應(yīng)調(diào)整。 四、鑒定說明 （一）工程量計(jì)算：依據(jù)施工圖、變更圖紙、設(shè)計(jì)變更、簽證及申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人雙方提供的工程形象進(jìn)度等送鑒資料計(jì)算。 滯留現(xiàn)場(chǎng)的工程備料、設(shè)備和周轉(zhuǎn)材料被申請(qǐng)人的證據(jù)申請(qǐng)人不予確認(rèn)， 被申請(qǐng)人單方提供無對(duì)方確認(rèn)的工程備料、設(shè)備和周轉(zhuǎn)材料數(shù)量，鑒定人無法確定數(shù)量，僅提供鑒定單價(jià)供仲裁委參考。 材料定金損失是否存在，須提供合法的材料購銷合同，銀行往來憑證，由仲裁庭裁定。 一審法院則撇開雙方的結(jié)算爭(zhēng)議，認(rèn)定補(bǔ)充合同中有關(guān)不支付工程預(yù)付款的約定因違反招投標(biāo)法的有關(guān)規(guī)定而無效，并據(jù)此于不久前判決被告向原告支付以原合同中約定的工程預(yù)付款金額計(jì)算的銀行同期存款利息。其支付違約金的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)根據(jù)合同約定 `，在合同沒有約定的情況，則應(yīng)按中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率，計(jì)算發(fā)包人應(yīng)支付的違約金。但我國(guó)目前的建筑市場(chǎng)畢竟處于?買方市場(chǎng)?，施工企業(yè)爭(zhēng)取?工程預(yù)付款?一類的條款可謂難上加難。其判決理由是該部分款項(xiàng)為原告墊資施工的金額。首先，?司法解釋?第六條第二款規(guī)定：?當(dāng)事人對(duì)墊資沒有約定的，按照工程欠款處理?，司法解釋明確了墊資款需要當(dāng)事人的約定，而本案根本未約定墊資情況，因此，被告拖欠的不是墊資款而是工程預(yù)付款。 案例 6 發(fā)包方對(duì)結(jié)算資料不回復(fù)將視為認(rèn)可 一、案例簡(jiǎn)介： 2020 年 3 月 18 日，省某建筑公司市政工程分公司按法定程序在市首個(gè)景觀道路 標(biāo)段工程的投標(biāo)中競(jìng)標(biāo)成功，并在當(dāng)日與該工程的項(xiàng)目業(yè)主臵業(yè)公司簽訂了標(biāo)的達(dá) 萬元的承建合同。 在處理這類糾紛時(shí)，法院會(huì)根據(jù)不同的情況，依據(jù)不同法律規(guī)定。如果其不支付工程款，那么從第 31 天起就需要承擔(dān)支付工程款利息義務(wù)，并承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé) 任。 二、法律分析 本案的糾紛是因隱蔽工程的驗(yàn)收而引起的。發(fā)包人沒有按期對(duì)隱蔽工程進(jìn)行檢查的，承包人應(yīng)當(dāng)催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)進(jìn)行檢查，并可以順延工程日期，同時(shí)要求發(fā)包人賠償因此造成的停工、窩工、材料和構(gòu)件積壓的損失。在工程造價(jià)方面，合同規(guī)定：?待工程竣工后，由市建設(shè)銀行監(jiān)督按實(shí)決算?；在付款辦法方面，合同規(guī)定：?該工程甲方 (指建設(shè)單位甲 )不預(yù)付工程款，并實(shí)行分段付款方式。該銀行的審核結(jié)果為乙方多收工程款 12 萬余元。根據(jù)雙方合同的此項(xiàng)規(guī)定，工程竣工以后，盡管甲、乙雙方?jīng)]有履行共同委托市建設(shè)銀行進(jìn)行決算審核的書面申請(qǐng)，而是由甲方出具了委托申請(qǐng)，也不應(yīng)簡(jiǎn)單地視為甲單方的意思表示。建筑公司認(rèn)為此問題不存在安全隱患，以不影響使用為由拒絕修復(fù)。經(jīng)過修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。如果當(dāng)事人之間約定了逾期違約金，則施工人應(yīng)當(dāng)支付違約金。建筑公司與天景公司通過核對(duì)往來款確認(rèn)，天景公司尚欠該建筑公司工程款 元。在工程索賠中應(yīng)注意以下方面： （一）索賠證據(jù)的取得。我方也根據(jù)事件發(fā)生的具體情況，向承包商進(jìn)行反索賠。 2020 年 3 月，顧某完成了施工任務(wù)。 三、案件評(píng)析 本案是一起因建設(shè)工程轉(zhuǎn)包后又分包而引起的拖欠民工工資訴訟。?合同簽訂后，發(fā)包方向承包方支付了 30 萬元預(yù)付款。 二、 案情分析 問題的爭(zhēng)議主要在于工程款的確定。 第二，關(guān)于合同的價(jià)款。 案例 13 合同訂立采取要約、承諾方式 一、案例簡(jiǎn)介 某建筑公司急需一批鋼筋，急電某物資公司，請(qǐng)求該公司在一周之內(nèi)發(fā)貨 20 噸。法院判決不能退貨；貨物單價(jià)按訂立合同時(shí)建筑公司所在地市場(chǎng)價(jià)格計(jì)算。所謂承諾是指受要約人同意要約人要約的意思表示。這是合同成立的最重要的要件。 案例 14 表見代理 企業(yè)應(yīng)高度關(guān)注的法律責(zé)任 一、基本案情 —— 追認(rèn)欠條惹事端 2020 年初，江蘇某建筑公司 (以下簡(jiǎn)稱建筑公司 )承建了廣州某廣場(chǎng)工程。 二、法院審判 —— 錢某理由成立否 一審法院經(jīng)審理認(rèn)為：趙某向錢某出具欠條，雙方已形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系，趙某對(duì)其拖欠材料款的行為依法應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。遂判決建筑公司對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。二是客觀上有使相對(duì)人誤信行為人有代理權(quán)的表見事實(shí)和現(xiàn)象。 案例 15 結(jié)算審價(jià)已約定，主張鑒定不支持 一、案例簡(jiǎn)介 原告某建筑工程公司與建設(shè)單位即被告某企業(yè)簽訂了?建設(shè)工程承包合同?。雙方就應(yīng)遵守該條款的約定。建設(shè)銀行對(duì)造價(jià)的最終審核對(duì)雙方均具有約定的效力，盡管工程造價(jià)管理部門對(duì)工程造價(jià)的審核具有更權(quán)威性，但是不屬于雙方共同約定并認(rèn)可的裁決方法，因此，法院支持了甲方即建設(shè)單位的主張是正確的。由于設(shè)計(jì)人拒絕承擔(dān)責(zé)任，建設(shè)工程總公司又以自己不是設(shè)計(jì)人為由推卸責(zé)任，發(fā)包人遂以市建筑設(shè)計(jì)院為被告向法院起訴。值得說明的是：依?合同法?這一條及?建筑法?第二十八條、第二十九條的規(guī)定：禁止承包單位將其承包的全部工程轉(zhuǎn)包給他人，施工總承包的建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。 二、 案例評(píng)析 ?合同法? 第二百七十五條 施工合同的內(nèi)容包括工 程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時(shí)間、工程質(zhì)量、工程造價(jià)、技術(shù)資料交付時(shí)間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、撥款和結(jié)算、竣工驗(yàn)收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。建筑安裝合同約定由 D 建筑工程公司根據(jù) C 建筑設(shè)計(jì)院提供的設(shè)計(jì)圖紙進(jìn)行施工，工程竣工時(shí)依據(jù)國(guó)家有 關(guān)驗(yàn)收規(guī)定及設(shè)計(jì)圖紙進(jìn)行質(zhì)量驗(yàn)收。總承包人以不是自己勘察設(shè)計(jì)和建筑安裝的理由企圖不對(duì)發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任，以及分包人以與發(fā)包人沒有合同關(guān)系為由不向發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任是沒有法律依據(jù)的。禁止分包單位將其承包的工程再分包。房地產(chǎn)開發(fā)公司組織開標(biāo)后， B 建筑工程公司投標(biāo)數(shù)額為 450 萬元。 A 建筑工程公司的起訴要求賠償損失不應(yīng)支持。半個(gè)月后，咸寧公司棗陽經(jīng)理部又與北城信用社簽訂該合同補(bǔ)充協(xié)議，約定工程價(jià)款由招標(biāo)中標(biāo)的定價(jià)下浮 16％，以補(bǔ)充協(xié)議價(jià)格作為工程結(jié)算依據(jù)。 2020 年 12 月 27 日，棗陽法院一審依法判決北城信用社支付咸寧公司各項(xiàng)費(fèi)用 22 萬余元。故起訴來院要求被告支付剩余工程款 元及逾期付款利息 元 (自 2020 年 1 月 1 日至 2020 年 12 月 31 日止，其余另計(jì)）。故原告起訴來院。 宣判后被告中原工商分局不服提起上訴，經(jīng)鄭州市中級(jí)人民法院審理，認(rèn)為原判事實(shí)清楚、證據(jù)充分，駁回了中原工商分局的上訴，維持原判。民事合同和行政合同的區(qū)別主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：一、行政合同的內(nèi)容是行政管理的公共事務(wù)，具有公益性；行政主體以民事法人的身份與他人就民事權(quán)益訂立的系?私法?上的合同。 二、審計(jì)結(jié)論的性質(zhì) 按照審計(jì)法律規(guī)定，國(guó)家審計(jì)機(jī)關(guān)作為行政法制監(jiān)督的主體，主要是對(duì)各級(jí)人民政府及其工作部門 的財(cái)政收支行為進(jìn)行監(jiān)督，審計(jì)機(jī)關(guān)通過審計(jì)監(jiān)督，發(fā)現(xiàn)監(jiān)督對(duì)象違法或違反規(guī)定的財(cái)政收支行為，依法予以處理、處罰，或提起有權(quán)處理的機(jī)關(guān)依法予以處理、處罰，以保證財(cái)政領(lǐng)域的行政