【正文】 高； ③ 付款條件未與制約對方履行相應(yīng)合同義務(wù)相結(jié)合等。 審查合同 條款 是否 完備 常見問題： （ 1） 缺少《合同法》要求的基本條款； ① 當事人的 名稱或姓名和住所， ② 標的， 5 ③ 數(shù)量， ④ 質(zhì)量， ⑤ 價款或者報酬， ⑥ 履行期限、地點和方式， ⑦ 違約責任， ⑧ 解決爭議的方法。 （ 2） 存在《合同法》第 53 條規(guī)定的無效免責條款 。 如果是法人非依法設(shè)立的分支機構(gòu)，或者雖依法設(shè)立但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí) 照的分支機構(gòu)，且未經(jīng)法人授權(quán)，則其不具有民事主體資格，其對外簽訂的合同一般會被確認無效。 二 、 實質(zhì)審查 要點 審查合同 主體 資格、履約能力 常見問題 : 合同主體不具備簽約、履行合同的權(quán)力能力和行為能力 。 常見問題： 3 （ 1） 合同結(jié)構(gòu)不完整（如缺少開頭、正文、結(jié)尾）； （ 2） 合同各方 當事人 信息不正確 （如 當事人名稱與營業(yè)執(zhí)照上的名稱不一致；當事人銀行賬號、聯(lián)系地址、聯(lián)系電話等信息缺漏等。） 報審資料完整性、一致性 常見問題： （ 1） 審查報審資料 不完整，缺少合同附件、立項審批文件、招投標評審結(jié)果文件、對方資質(zhì)證明等。 （ 4） 合同相對方的選擇方式不符合規(guī)定（如：應(yīng)當招投標的項目，沒有進行招投標）。我司為房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，因此在第四節(jié)單獨列出建筑工程施工合同審查要點，并在第五節(jié) 中 結(jié)合實踐 ， 對建筑工程施工合同 簽訂過程中的幾個問題做一些歸納總結(jié)，并提出初步探討意見。合同審查應(yīng)盡量做到“絕事于未萌，防患于未然”，應(yīng)樹立以下立約觀念：“事先防范、過程跟蹤、事后補救”。技術(shù)創(chuàng)新是企業(yè)發(fā)展的動力，通過法律來規(guī)范企業(yè)經(jīng)營行為同樣也能贏得可觀的效益。 第一節(jié) 合同審查的目的 一、 達到交易目的 二、 有效保障當事人的權(quán)益 第二節(jié) 合同文本通用 條款 一、 鑒于條款 二、 合同目的和范圍 三、 合同各方權(quán)利義務(wù)及保證履約 條款 四、 結(jié)算、支付條款 五、 知識產(chǎn)權(quán)條款 六、 保密條款 七、 違約責任條款 八、 不可抗力條款、免責條款 九、 爭議解決條款 十、 法律適用條款 十一、 合同期限條款 2 十二、 合同的變更、 解除條款 十三、 通知送達條款 十四、 合同附件條款 十五、 生效條款 十六、 合同文本條款 第三節(jié) 合同 的 形式審查 與實質(zhì)審查 要點 一、形式審查要點 形式及審批流程是否符合公司規(guī)定 常見問題： （ 1） 會簽表基本信息填寫不完整、不規(guī)范、不清楚、與合同內(nèi)容不一致。 （ 5） 流程選擇不符合權(quán)限分工的要求。 （ 2） 合同的標的種類、數(shù)量與審批文件有偏差；中標單位與合同相對方主體不一致等。 （ 3）合同名稱與內(nèi)容不符（如：把租賃寫成承包；把借款寫成投資）。 如： （ 1） 不具備營業(yè)執(zhí)照的法人分支機構(gòu) 且未經(jīng)法人授權(quán) ； （ 2） 未成年人、精神病人； （ 3） 營業(yè)執(zhí)照過期或未通過年檢； （ 4） 連續(xù)兩年未年檢被工商吊銷營業(yè)執(zhí)照； （ 5）對于特殊行業(yè)的主體，不 具有從事合同項下行為的資格，（ 建筑承包資質(zhì)共四級 ，只能承包與其級 別相符的工程，通信類、供電類還要經(jīng)過特定審批） 展開說明企業(yè)分支機構(gòu)對外簽約問題： 由于法人分支機構(gòu)并不具備完備的合同簽署權(quán)限，因此與其簽約可能存在一定法律風險 。如其事后經(jīng)法人追認，可視為法人行為。 ①造成對方人身損害的 ②因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的 （ 3）需要依法辦理 批準、登記手續(xù) 的 或約定辦理批準、登記手續(xù)后合同才生效的 ， 未 跟蹤了解合同是否向 有關(guān)機關(guān) 辦理批準或登記備案 （ 4）涉外合同約定公證生效的， 沒有實際辦理公證。 （ 2） 缺少依合同特點須具備的條款 如 ：①知識產(chǎn)權(quán)條款， ② 保密條款 ， ③ 對方使用我方商標的合同，沒有明確限制商標的使用方式及范圍 。 （ 3）不同的合同應(yīng)采用不同的付款方式： 一次性付款： 通常用于合同期限較短且對方?jīng)]有后續(xù)合同義務(wù)履行問題的合同（如：禮品、宣傳品或其他低值易耗品采購合同等），可約定到貨驗收合格后一次性付款。 （ 5） 注意：補 簽合同情況下，分期付款期限早已構(gòu)成遲延，應(yīng)根據(jù)實際情況調(diào)整付款條件和期限，以免因約定不當導致遲延支付的違約風險。 （ 2） 如果合同對公司具有特殊的商業(yè)價值或利益，而存在對方單方違約解除合同的可能時，可視情況采用加重對方的違約成本，制約對方的違約行為。如未實現(xiàn)約定具體計算方法，守約方須舉證實際損失的多少，而損失計算通常復雜且爭議較多，不利于損失的及時彌補、糾紛的順利化解。 7 審查 管轄 約定 常見問題：對 管轄權(quán)的選擇 不符合專屬管轄、級別管轄的規(guī)定，仲裁條款無效。 （ 4）約定的檢驗、考核周期過短，實際不可能做到。 視具體情況設(shè)置知識產(chǎn)權(quán)條款的合同：采購類合同、咨詢服務(wù)類合同、委托籌辦類合同、施工類合同。 如合同中的主要義務(wù)由相對方履行，則此條可原則性規(guī)定，列舉的不可抗力事件則盡可能少。 如公司義務(wù)相對較輕的，可規(guī)定較為嚴格的援引程序和要求，例如發(fā)生不可抗力后應(yīng)提交當?shù)卣蛘吖C機構(gòu)出具的關(guān)于發(fā)生不可抗力的證明文件，以及主張不可抗力的期限等，以便從程序 上盡可能地避免相對方主張不可抗力。 一、 合同 主體 的審查 需具備相應(yīng)的資質(zhì)。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。 審查 工程承包范圍 ，包括 土建工程、給排水工程、電氣工程、消火栓工程、消防噴淋工程、暖通工程、弱電工程（包括智能化系統(tǒng)預埋管、盒、箱殼部分）等等。 實際開工日期與約定日期不一致，以實際開工日期為準（開工通知書 等證實） 。 11 五、 合同 價款 、計價方式 計價方式一般有三種 ： 采用固定價格合同。 （如：合同價款調(diào)整方法，招標范圍以內(nèi)的工程量按實計算，定額計價，稅前總價下浮。） 應(yīng)當約定： 預付工程款的數(shù)額、支付時限及抵扣方式； 工程進度款的支付方式、數(shù)額及時限； 工程施工中發(fā)生變更時，工程價款的調(diào)整方法、索賠方式、時限要求及金額支付方式； 發(fā)生工程價款糾紛的解決方法； 約定承擔風險的范圍及幅度以及超出約定范圍和幅度的調(diào)整辦法； 工程竣工價款的結(jié)算與支付方式、數(shù)額及時限； 工程質(zhì)量保證（保修 ）金的數(shù)額、預扣方式及時限； 安全措施和意外傷害保險費用； 工期及工期提前或延后的獎懲辦法； 與履行合同、支付價款相關(guān)的擔保事項。 如：“合同生效后”、“工程竣工并經(jīng)驗收合格后”補充具體期限“ XX 個工作日內(nèi)”，以便安排付款事宜，避免遲延支付。承包人試圖通過轉(zhuǎn)讓債權(quán)這一形式將合同履行過程中存在的轉(zhuǎn)包或違法分包行為合法化，甚至 連發(fā)票 開具的合同義務(wù)也同時進行轉(zhuǎn)讓。 八、 審查對于 工期順延 的約定 工期順延的原因，除規(guī)定不可抗力外，對于因工程內(nèi)容變更、工期增加、設(shè)計變