【正文】 件、立項審批文件、招投標(biāo)評審結(jié)果文件、對方資質(zhì)證明等。 （ 2） 存在《合同法》第 53 條規(guī)定的無效免責(zé)條款 。 （ 1） 違約責(zé)任的承擔(dān)方式：繼續(xù)履行、賠償損失、采取補(bǔ)救措施、違約金責(zé)任、定金責(zé)任。 知識產(chǎn)權(quán) 條款 （ 1） 應(yīng)當(dāng)設(shè)置知識產(chǎn)權(quán)條款的合同：廣告類合同、技術(shù)類合同、委托設(shè)計制作類合同?！钡?26 條“承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。） 采用可調(diào)價格合同。 提示注意：對于可能引起工期順延、工程質(zhì)量、合同效力等重大變更的工程師指令，可以約定需要經(jīng)過發(fā)包人或承包人認(rèn)可后生效。 十二、 農(nóng)民工工資問題 的約定 14 實踐中曾發(fā)生此類糾紛：公司將工程施工任務(wù)承包給某施工單位進(jìn)行，由于施工單位拖欠農(nóng)民工工資，導(dǎo)致農(nóng)民工向建設(shè)單位討薪或向建設(shè)行政部門上訪，很多地方政府要求建設(shè)單位承擔(dān)墊付責(zé)任。造成發(fā)包人損失的，承包人還應(yīng)承擔(dān)由于解除合同迫使發(fā)包人重新招標(biāo)引起的房屋銷售信譽(yù)受損帶來的直接、間接經(jīng)濟(jì)、名譽(yù)賠償責(zé) 15 任。此種情況下，如果建設(shè)單位發(fā)出錯誤甚至違法違規(guī)的只是，或選擇沒有資質(zhì)的施工企業(yè)承包建設(shè)工程的，則可能因此 過錯責(zé)任而承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。 對于承包方?jīng)]有資質(zhì)時借用有資質(zhì)的企業(yè)名稱來承包企業(yè)，我們國家已明令禁止，且在建設(shè)工程施工合同糾紛的司法解釋中明確這種情況屬于無效合同。為了保障資金安全，各大銀行隨即針對法律規(guī)定采取措施，即在對開發(fā)商貸款時要求承包人承諾放棄建設(shè)工程的優(yōu)先受償權(quán)。為此，承包方以發(fā)包方在收到結(jié)算報告后在約定期限內(nèi)未提出異議為由要求發(fā)包方按該結(jié)算報告付款。另一方面，即使有效，這個條款操作性不強(qiáng)，所 20 附條件實際已涵蓋了法律規(guī)定優(yōu)先受償建筑工程價款的全部內(nèi)容，其所謂的放棄的條件中本身就已經(jīng)確認(rèn)了承包人的優(yōu)先權(quán)，沒有實際意義。 現(xiàn)實生活中，有很多房地產(chǎn)開發(fā)項目是采取合作開發(fā)，委托開發(fā)的名義進(jìn)行，項目的相關(guān)手續(xù)包括土地使用權(quán)甚至可能根本就不在發(fā)包方名下，有些建設(shè)項目在沒有取得政府相關(guān)許可的情況下就簽訂了建設(shè)工程施工合同，或者甚至在取得土地使用權(quán)時就簽訂了建設(shè)工程施工合同然后再邊施工邊審批，更何況建設(shè)工程施工許可證須在建設(shè)工程施工合同簽訂后才可能辦理，而沒有施工許可的情況下進(jìn)行的施工同樣是違法的。 在補(bǔ)充協(xié)議中雙方對工程量和相應(yīng)的工程款進(jìn)行調(diào)整，應(yīng)認(rèn)定為有效。分包單位向總承包單位負(fù)責(zé)，服從總承包單位對施工現(xiàn)場的安全生產(chǎn)管理。 于安全文明施工過程中的責(zé)任承擔(dān)和處罰方式的約定。設(shè)計變更必須提供由發(fā)包人發(fā)出的或發(fā)包人委托設(shè)計單位經(jīng)發(fā)包人審批后發(fā)出的工程變更通知書，否則不視為設(shè)計變更。提示 注意： 常有承包方要求發(fā)包方將其應(yīng)收的合同款支付給其自行制定的分包單位或包工頭，發(fā)票 的開具也由分包單位或包工頭自己解決。 常見問題： 將應(yīng)當(dāng)由一個承包人 完成的建設(shè)工程直接成若干部分發(fā)包給幾個承包人； 同意承包人將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人； 同意承包人將工程分 包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位； 同意分包單位將其承包的工程再分包； 同意建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工非由承包人自行完成； 合同約定建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備由工程承包單位采購的，發(fā)包單位制定承包單位購入用于工程的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備或者制定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商； 將必須進(jìn)行招標(biāo)的項目化整為零或者以其他任何方式規(guī)避招標(biāo)的； 與非中標(biāo)人簽訂合同（也包括中標(biāo)人向他人轉(zhuǎn)讓中標(biāo)項目的情況）； 不按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同，或再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議； 其他違反法律 、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的內(nèi)容。 第四節(jié) 建設(shè)工程施工合同審查 建設(shè)工程施工合同是公司日常合同管理工作中常見的合同類型，數(shù)量多、金 9 額巨大、涉及專業(yè)問題較多。 （ 3）約定了構(gòu)成違約的條件，但沒有相應(yīng)明確違約責(zé)任追究的具體方式。 6 （ 4）付款節(jié)點：①合同生效時間； ②合同經(jīng)相關(guān)管理部門批準(zhǔn)、登記、備案的時間（如有）； ③交付時間； ④驗收合格時間； ⑤質(zhì)量保證期屆滿時間。 如果是法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者雖依法設(shè)立但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí) 照的分支機(jī)構(gòu)，且未經(jīng)法人授權(quán)，則其不具有民事主體資格，其對外簽訂的合同一般會被確認(rèn)無效。 （ 4） 合同相對方的選擇方式不符合規(guī)定（如：應(yīng)當(dāng)招投標(biāo)的項目，沒有進(jìn)行招投標(biāo)）。 第一節(jié) 合同審查的目的 一、 達(dá)到交易目的 二、 有效保障當(dāng)事人的權(quán)益 第二節(jié) 合同文本通用 條款 一、 鑒于條款 二、 合同目的和范圍 三、 合同各方權(quán)利義務(wù)及保證履約 條款 四、 結(jié)算、支付條款 五、 知識產(chǎn)權(quán)條款 六、 保密條款 七、 違約責(zé)任條款 八、 不可抗力條款、免責(zé)條款 九、 爭議解決條款 十、 法律適用條款 十一、 合同期限條款 2 十二、 合同的變更、 解除條款 十三、 通知送達(dá)條款 十四、 合同附件條款 十五、 生效條款 十六、 合同文本條款 第三節(jié) 合同 的 形式審查 與實質(zhì)審查 要點 一、形式審查要點 形式及審批流程是否符合公司規(guī)定 常見問題： （ 1） 會簽表基本信息填寫不完整、不規(guī)范、不清楚、與合同內(nèi)容不一致。 如： （ 1） 不具備營業(yè)執(zhí)照的法人分支機(jī)構(gòu) 且未經(jīng)法人授權(quán) ； （ 2） 未成年人、精神病人； （ 3） 營業(yè)執(zhí)照過期或未通過年檢； （ 4） 連續(xù)兩年未年檢被工商吊銷營業(yè)執(zhí)照； （ 5）對于特殊行業(yè)的主體，不 具有從事合同項下行為的資格，（ 建筑承包資質(zhì)共四級 ，只能承包與其級 別相符的工程，通信類、供電類還要經(jīng)過特定審批） 展開說明企業(yè)分支機(jī)構(gòu)對外簽約問題： 由于法人分支機(jī)構(gòu)并不具備完備的合同簽署權(quán)限，因此與其簽約可能存在一定法律風(fēng)險 。 （ 3）不同的合同應(yīng)采用不同的付款方式： 一次性付款： 通常用于合同期限較短且對方?jīng)]有后續(xù)合同義務(wù)履行問題的合同（如：禮品、宣傳品或其他低值易耗品采購合同等），可約定到貨驗收合格后一次性付款。 7 審查 管轄 約定 常見問題：對 管轄權(quán)的選擇 不符合專屬管轄、級別管轄的規(guī)定，仲裁條款無效。 如公司義務(wù)相對較輕的，可規(guī)定較為嚴(yán)格的援引程序和要求，例如發(fā)生不可抗力后應(yīng)提交當(dāng)?shù)卣蛘吖C機(jī)構(gòu)出具的關(guān)于發(fā)生不可抗力的證明文件，以及主張不可抗力的期限等，以便從程序 上盡可能地避免相對方主張不可抗力。 實際開工日期與約定日期不一致，以實際開工日期為準(zhǔn)（開工通知書 等證實） 。 如：“合同生效后”、“工程竣工并經(jīng)驗收合格后”補(bǔ)充具體期限“ XX 個工作日內(nèi)”，以便安排付款事宜，避免遲延支付。 十、 審查關(guān)于工程變更的約定 未經(jīng)過規(guī)劃的批準(zhǔn)、設(shè)計的批準(zhǔn)的規(guī)劃設(shè)計變更；承包方原則不作變更；但實務(wù)上需做變更。證明責(zé)任的承擔(dān)和程序。對于 該問題，分析如下： 一般情