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正文內(nèi)容

08司法考試小法考點全本解析-wenkub

2022-09-02 22:43:44 本頁面
 

【正文】 關系)。 7. 2 我國法律關系主體包括:公 民、企事業(yè)單位、社會團體和國家機構(gòu),國家。 6. 4 法的 時間效力:生效時間主要有三種( 1)自公布之日起生效;( 2)規(guī)定具體生效時間;( 3)規(guī)定符合一定條件時生效。 6. 1 法的效力即法的約束力,可以分為規(guī)范性法律文件的效力和非規(guī)范性法律文件的效力。 4. 3 法律匯編和法律編纂 法 律 匯 編 法 律 編 纂 概念 對已經(jīng)頒布的規(guī)范性文件按照一定的目的或標準進行系統(tǒng)的排列,匯編成冊 對散見于不同規(guī)范性文件中的屬于某一部門法的全部現(xiàn)行法律規(guī)范,進行審查、修改和補充,編纂成具有完整結(jié)構(gòu)、統(tǒng)一的法典的活動 性質(zhì) 不是國家的立法活動 是國家立法活動 機構(gòu) 任何單位或個人 國家立法機關 目的 便于人們查閱各種法律法規(guī), 以利于法的遵守的適用 審查、修改、補充某一部分法律規(guī)定 4. 4 法的分類:注意成文法和不成文法的區(qū)別,成文法又稱制定法;不成文法不具有法的規(guī)范形式,但具有法的效力,主要為習慣法。( 3)從產(chǎn)生和發(fā)展來看,兩者經(jīng)歷了一個從渾然一體到分裂對立再到相對一致的過程;( 4)從價值上看,權利義務代表了不同的法律精神,它們在歷史上受到重視的程度有所不同,因此兩者在不同國家的法律體系中的地位有主次之分。 3. 2 法律原則:是為法律規(guī)則提供某種基礎或本源的綜合性的、指導性的價值準則或規(guī)范,是法律訴訟、法律程序和法律裁決的確認規(guī)范。按規(guī)則內(nèi)容的確定程度,分為確定性規(guī)則(內(nèi)容本身已明確)、委任性規(guī)則(內(nèi)容未明確,由相應國家機關加以確定。 3. 1 法的要素:包括法律規(guī)則、法律原則和法律概念。 2. 1 法的價值含義:( 1)體現(xiàn)了一種主客體之間的關系;( 2)能夠滿 足人們的需要;( 3)既包括對實然法的認識,更包括對應然法的追求。 法的社會作用:主要解決社會問題。 教育作用 通過法律的實施對一般人今后的行為所發(fā)生的影響 一般人的行為。例如《繼承法》規(guī)定,公民可以立遺囑將個人財產(chǎn)指定由法定繼承人一人或數(shù)人繼承,即為有選擇的指引 評價作用 法律具有判斷、衡量他人行為是否合法或違法以及 違法性質(zhì)和程度的作用 他人的行為。( 5)法具有程序性。( 3)法具有國家強制性,所有規(guī)范中法的強制性最厲害、最直接,同時法的強制性與違法相聯(lián)系。二是馬克思主義的觀點。法律職業(yè)者必須用法律方法和法律思維(其特點是根據(jù)法律通過法律程序用說理的方式來解決法律問題)來看待法律。本著“一切為學員負責”的態(tài)度, LG400 組織了高水平的應試研究團隊將 LG400 三年培訓的經(jīng)驗、每個階段培訓班的精髓進行了高度濃縮,對這部分的常考考點、重點進行了科學、大膽的預測和編輯,我們的考慮點主要是:一、由于“沖刺三步曲”的名師點評班對上述部門法沒有講授和預測,因此,為了配合這部分學員的復習和備考,我們編寫了這本小法考點薈萃。 二、小法考點薈萃包含的上述科目,基本上都屬于考點很多、很分散、很難記憶,但是 考試重點又非常不明確、考點經(jīng)常變化的部門法,所以考生歷年來都很頭疼。 1. 2 法的現(xiàn)象 與法的本質(zhì) 關于法的定義有兩大類:一是非馬克思主義的觀點,大致有三類:( 1)從法本身理解法律,特點是囿于法的現(xiàn)象討論法律問題。法的本質(zhì)含三層涵義:( 1)法的正式性;( 2)法的階級性;( 3)法的社會性。( 4)法具有普遍性,法針對普遍的人和事發(fā)生作用。 1. 4 法的作用 法的規(guī)范作用:針對主體行為發(fā)生作用。例如法官按照法律對每一訴訟參加人的行為的評價。例如,運用法律對違法者的制裁,對其他一般人會起到教育作用。如法律主要用來維護交通、保護環(huán)境、自然資源等社會公共問題。 2. 2 對法律問題的判斷可以分為兩類:價值判斷和事實判斷,要理解兩者的區(qū)別以及這種區(qū)別的意義。法律規(guī)則邏輯上由三部分構(gòu)成,即假定條件、行為模式和法律后果,其中行為模式有三種:可為模式、應為模式和勿為模式。例如,我國《計量法》第 33條規(guī)定:“中國人民解放軍和國防科技工業(yè)系統(tǒng)計量工作的監(jiān)督管理辦法,由國務院、中央軍委依據(jù)本法另行規(guī)定”)和準用性規(guī)則(內(nèi) 容本身未規(guī)定人們行為模式,可援引或參照其他規(guī)則。法律原則可以分為公理性原則和政策性原則;基本原則和具體原則;實體性原則和程序性原則。 4. 1 法的正式淵源是具有法定的名分且具有實際作用的法律;法的非正式淵源在形式上沒有法淵源的名分, 但起到了法律的作用。 5. 1 法律部門(部門法):劃分標準是調(diào)整對象和方法。 6. 2 法對人的效力:各國在實踐中采用以下四種原則,即屬人主義、屬地主義、保護主義和以屬地主義為主,與屬人主義和保護主義相結(jié)合。法的溯及力:目前各國采用“從舊兼從輕”的原則,即新法原則上不溯及既往,但是新法不認為犯罪或處刑較輕的,適用新法。法律關系主體的構(gòu)成資格是權利能力和行為能力,行為能力可分為三類:完全行為能力人、限制行為能力人和無行為能力人。 8. 1 法律責任是由于主體的行為引出一種事實所應承擔的法律上的負面結(jié)果。免責不是責任沒有了,而是不予追究。法律責任是前提,法律制裁是結(jié)果或體現(xiàn)。 1. 2 立法體制:主要涉及立法權限劃分、立法機關設置和立法權的行使問題。 1. 5《立法法》與當代中國立法的發(fā)展,此考點為今年新增考點,考生應給予注意。執(zhí)法的基本原則是依法行政和講求效能的原則。 3. 1 守法:本質(zhì)含義是不違法,不僅包括消極、被動的守法,還包括根據(jù)授權性法律規(guī)范積極主動地去行使自己的權利,實施法律。 合法行為 違法行為 概念 符合法律規(guī)定,與法律規(guī)定一致的行為 違反法律的、具有社會危害性的、主觀上有過錯的行為 構(gòu)成 客觀;客觀方面;主體;主觀方面 同左 種類 ( 1)禁令的遵守,積極義務的 履行,合法權利的享用和法的適用;( 2)自然人、法人、國家機關及其工作人員的合法行為;( 3)作為的或不作為的合法行為;( 4)一般的合法行為和受獎的合法行為 ( 1)刑事違法行為;( 2)民事違法行為;( 3)行政違法行為;( 4)違憲行為 4. 1 法律監(jiān)督:真正本質(zhì)的對象是國家權力。( 2)按照解釋的尺度不同,分為字面解釋、限制解釋和擴充解釋。 Ⅲ 法的演進 1. 1關于法的起源的學說主要有:( 1)神創(chuàng)說(西塞羅,奧古斯丁,中國古代);( 2)暴力說(韓非子);( 3)契約說(古典自然法學) ;( 4)發(fā)展說(人的能力發(fā)展說,精神發(fā)展說如黑格爾);( 5)合理管理說(塞爾茨尼克)。 1. 4 法的產(chǎn)生發(fā)展規(guī)律:( 1)從個別調(diào)整到規(guī)范性調(diào)整、一般性規(guī)范調(diào)整到法的調(diào)整的過程;( 2)從習慣到習慣法、再從習慣法到制定法 的過程;( 3)從法與宗教規(guī)范、道德規(guī)范的渾然一體到逐漸分離、法的相對獨立化的發(fā)展過程。 3. 1 法的傳統(tǒng)是指世代相傳,輾轉(zhuǎn)相承的有關法的觀念,制度的總和。因此,法律意識可以使一個國家的法律傳統(tǒng)得以延續(xù)。 4. 2 當代中國法治現(xiàn)代化的特點是:( 1)由被動接受到主動選擇;( 2)由模仿民法法系到建立由中國特色的社會主義法律制度;( 3)法的現(xiàn)代化的啟動形式是立法主導型;( 4)法律制度變革在前,法律觀念更新在后,思想領域斗爭激烈。 5. 2 法治國家的條件和標準主要有:( 1)英國法律保障人權,限制公共權力的濫用;( 2)良法的治理;( 3)通過憲法確立分權與權力制約的國家權力關系;( 4)賦予廣泛的公民權利;( 5)確立普遍的司法原則,司法獨立等。同時還可以說,國家以社會法為基礎,“紙上的法”以“活”法為基礎。 2. 3 法與科學技術的進步:科技進步對法具有影響,法對科技進步也具有一定的作用。中國共產(chǎn)黨是中國特色社會主義事業(yè)領導核心。 4. 1 法與道德的聯(lián)系:法與道德在內(nèi)容上、本質(zhì)上、功能上的聯(lián)系。 5. 2 人權是指人的個體或群體,基于人的本性,并在一定的歷史條件下基于一定的經(jīng)濟結(jié)構(gòu)和文化發(fā)展,為了自身的自由生存、自由活動、自由發(fā)展以能夠真正掌握自己的命運,而必須平等具有的權利。古代部分有四條 線索:立法、刑事法律制度、民事法律制度、和司法制度。明德慎罰的具體要求為:實施德教,用刑寬緩。 二、春秋戰(zhàn)國時期的立法 春秋時期的立法主要注意成文法的公布:鑄刑書(中國歷史上第一次公布成文法的活動)、竹刑、鑄刑鼎(中國法制史上第二次公布成文法的活動)。 c、運用法律的手段剝奪舊貴族的特權。) 四、魏晉南北朝時期:這個時期是中國傳統(tǒng)法典結(jié)構(gòu)演變定型時期,主要注意以下幾部法典: 《魏律》,魏明帝時候制定,共有 18 篇。 《晉律》又稱《泰始律》, 20 篇 602條。 《北魏律》, 20 篇,其特色是采諸家之長,取精用宏。 《貞觀律》,確定了唐律主要內(nèi)容與風格, 12 篇 500 條。 六、宋元時期 《宋刑統(tǒng)》,又稱《宋建隆重詳定刑統(tǒng)》,中國歷史上第一部刊印頒行的法典。 元代立法的特色是以法律的形式規(guī)定了民族間的不平等。 《明大誥》,朱元璋親自制定,是明初 一種刑事法規(guī)。除律典外,清代還有例,例分為:條例、則例、事例、成例。 三、魏晉南北朝時期的刑法制度 《魏律》依據(jù)《周禮》“八辟”制度正式規(guī)定了八議制度,內(nèi)容為:親、故、賢、能、功、貴、勤、賓。 刑罰制度改革:( 1)規(guī)定絞、斬等死刑制度( 2)規(guī)定流刑:北周把流刑規(guī)定為五種。 北魏太武帝時正式確立了死刑復奏制度,為唐代的死刑三復奏打下了基礎。 “六贓”:受財枉法贓、受財不枉法贓、受所監(jiān)臨、強盜、盜竊、坐贓。 刑罰原則 ( 1)區(qū)分公私罪的原則。配役在宋代多為刺配。 六、明清的刑法制度 奸黨罪與充軍刑:奸黨罪創(chuàng)立于洪武年間。 民 事 法 律 制 度 一、西周 契約法規(guī) ( 1)買賣契約為質(zhì)(長,奴隸、牛馬)劑(短,兵器、珍異之物) ( 2)借貸契約:傅(債的標的,權利義務)別(簡札中間寫字,一分為二)。 二、宋代:繼承除沿襲以往的遺產(chǎn)均分制外,允許在室女享受部分財產(chǎn)繼承權,同時承認遺腹子與親生子享有相同的繼承權。這里尚食掌管的意思指服侍皇 帝的人。 地方司法機關:( 1)西周:士師、鄉(xiāng)士、遂士??h以下鄉(xiāng)官、里正對犯罪案件具有糾舉責任,對輕微犯罪與民事案件具有調(diào)解處理的權力,結(jié)果須呈報上級。( 7)清朝,地方司法分 州縣、府、省按察司、總督(及巡撫)四級。是漢律儒家 化在司法領域的體現(xiàn)。 宋代的翻異別勘與證據(jù)勘驗制度 明清的會審制度:注意會審參加的官員。 一、預備立憲: ( 1)頒布了兩步憲法性文件:《欽定憲法大綱》(近代中國第一個憲法性文件)和“十九信條” ( 2)在 中央設咨政院 (中央咨詢性機構(gòu) ),在地方設資議局。 訴訟法律與法院編制法:( 1)訴訟法:《大清刑事民事訴訟法》(遭到保守派的否決)、《大清刑事訴訟律草案》(六編)與《大清民事訴訟律草案》(四編)( 2)編制法:《大 理院編制法》、《各級審判庭試辦章程》、《法院編制法》。 (二)“天壇憲草”(又稱《中華民國 憲法草案》北洋政府的第一部憲法草案)與“袁記約法”(《中華民國約法》) (三)“賄選憲法”即《中華民國憲法》(近代中國第一步正式頒行的憲法) (四) 1947《中華民國憲法》 【外國法制史提要】 羅馬法 一、《十二表法》的制定 《十二表法》:羅馬的第一部成為法,篇目其特征為:私法為主,諸法合一,程序法與實體法相混。 《國法大全》:《查士丁尼法典》、《學說會纂》、《法學階梯》、《新律》。 四、羅馬法的基本內(nèi)容 人法:人包括自然人和法人。古羅馬尚沒有出現(xiàn)法人一詞,但有法人制度的萌芽,作為權利主體的團體分為社團和財團。 訴訟法:訴訟分為公訴和私訴兩種。 現(xiàn)代英國法的 發(fā)展:立法程序簡化,委托立法大增;選舉制度進一步完善,基本確立了普通、秘密、 平等、公正的選舉制度;社會立法和科技立法活動加強;歐盟法成為英國的重要淵源。 衡平法。英國制定法在法律淵源 中的重要性不如普通法和衡平法兩種判例法,但其效力和地位很高, 可對判例法進行整理、修改,現(xiàn)代一些重要的法律部門如社會立法是在制定法的基礎上發(fā)展起來的。英國長期存在普通法院和衡平法院兩大法院系統(tǒng)。美國有兩套法院組織系統(tǒng):聯(lián)邦法院組織系統(tǒng)和州法院組織系統(tǒng)。 (四 )辯護制度 1.對抗制,又稱“辯論制”。 五、英美法系特點及美國法的特點和歷史地位 (一)法系的特點 以判例法為主要法律淵源。 5.不嚴格劃分公法和私法?!度藱嘈浴诽岢龅拿裰鞣ㄖ圃瓌t主要有: (1)宣布人權是“天賦的”,是“神圣不可侵犯的”。
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