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08司法考試小法考點(diǎn)全本解析-免費(fèi)閱讀

  

【正文】 人大常委會(huì)享有戒嚴(yán)權(quán),人大常委會(huì)有權(quán)決定全國(guó)或個(gè)別省、自治區(qū)和直轄市的戒嚴(yán),國(guó)務(wù)院有權(quán)決定個(gè)別省、自治區(qū)和直轄市個(gè)別地區(qū)的戒嚴(yán)。選舉的提名在大會(huì)主席團(tuán),決定產(chǎn)生國(guó)家領(lǐng)導(dǎo)人各有特定的提名程序; (2)代表投票不同,選舉投票時(shí)可投贊成票、反對(duì)票、棄權(quán)票以及另選他人,而決定產(chǎn)生領(lǐng)導(dǎo)人只能投贊成票、反對(duì)票和棄權(quán)票。 ( 1)在人民和人民代表關(guān)系上 ,人民通過(guò)直接、間接選舉產(chǎn)生代表,組成各級(jí)國(guó)家機(jī)關(guān); ( 2)在橫向上,國(guó)家機(jī)關(guān)產(chǎn)生一府兩院,中央加上國(guó)家主席,軍委主席,由人大產(chǎn)生向人大負(fù)責(zé),受它監(jiān)督 (二 )全國(guó)人民代表大會(huì)及其常委會(huì) 全國(guó)人大:最高國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)和國(guó)家立法機(jī)關(guān) ( 1)全國(guó)人大的組成。 中華人民共和國(guó)公民在年老、疾病或者喪失勞動(dòng)能力的情況下,有從國(guó)家和社會(huì)獲得物質(zhì)幫助的權(quán)利。 在監(jiān)督權(quán)和取得賠償權(quán)方面,批評(píng)建議權(quán)對(duì)任何國(guó)家機(jī)關(guān)和國(guó)家工作人員都可以提出,申訴、控告、檢舉權(quán)的對(duì)象則是國(guó)家機(jī)關(guān)和國(guó)家工作人員的違法失職行為。 (二 )我國(guó)公民的基本權(quán)利 政治權(quán)利和自由。 澳門(mén)繼續(xù)采用的原有法律包括:法律、法令、行政法規(guī)和其他規(guī)范性文件。 自治權(quán)具有雙重性,自治機(jī)關(guān)首先是國(guó)家機(jī)關(guān),同時(shí)又是自治機(jī)關(guān),自治權(quán)是一種附加權(quán)利。同時(shí)對(duì)公民的選舉權(quán)利有著嚴(yán)格而充分的法律保障。高度重視《選舉法》第 3 41 條的規(guī)定。 我國(guó)《選舉法》規(guī)定,凡年滿 18周歲,沒(méi)有 被剝奪政治權(quán)利的我國(guó)公民都應(yīng)列人選民名單。在我國(guó)享有選舉權(quán)的基本條件是:具有中國(guó) 國(guó)籍,是中華人民共和國(guó)公民;年滿 18 周歲;依法享有政治權(quán)利。 人民行使國(guó)家權(quán)力的國(guó)家機(jī)關(guān)是全國(guó)人大和地方各級(jí)人大。 憲法規(guī)定對(duì)個(gè)體經(jīng)濟(jì)與私營(yíng)經(jīng)濟(jì)實(shí)行引導(dǎo)、監(jiān)督和管理。 1憲法與憲政 憲政強(qiáng)調(diào)的是公共權(quán)力的制約: 憲法實(shí)施是建立憲政的基本途徑,建立有限政府是憲政的基本精神,樹(shù)立憲法的最高權(quán)威是憲政的集中表現(xiàn)。我國(guó)存在憲法慣例。國(guó)家鼓勵(lì)、支持和引導(dǎo)非公有制經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,并對(duì)非公有制經(jīng)濟(jì)依法實(shí)行監(jiān)督和管理”;將國(guó)家對(duì)公民私人財(cái)產(chǎn)的規(guī)定修改為“公民的合法的私有財(cái)產(chǎn)不受侵犯。 新民主主義革命時(shí)期人民革命根據(jù)地的《中華蘇維埃共和國(guó)憲法大綱》、《陜甘寧邊區(qū)施政綱領(lǐng)》、《陜甘寧邊區(qū)憲法原則》等等。 1912《中華民國(guó)臨時(shí)約法》:中國(guó) 歷史上唯一的一部資產(chǎn)階級(jí)共和國(guó)性質(zhì)的憲法性文件。 憲法的歷史發(fā)展:近代意義憲法的產(chǎn)生:近代意義的憲法是資產(chǎn)階級(jí)革命的產(chǎn)物 英國(guó):最早實(shí)行憲政;憲法淵源包括憲法性法律、憲法慣例和憲法判例?!斗▏?guó)民法典》是資本主義社會(huì)第一部民法典,是大陸法系的核心和基礎(chǔ)。 三、《法國(guó)民法典》和《德國(guó)民法典》 (一 )《法國(guó)民法典》特點(diǎn)有: (1)典型的資產(chǎn)階級(jí)早期的民法典。 (2)總統(tǒng)是國(guó)家元首,由參、眾兩院聯(lián)席會(huì)議選出,任期 7 年,連選連任 (3)實(shí)行責(zé)任內(nèi)閣制。 (3)把公民劃分為“積極公民”和“消極公民”。 (2)確立了“人民主權(quán)”、“權(quán)力分立”的資產(chǎn)階級(jí)民主原則。 2.以日耳曼法為歷史淵源。 (二 )美國(guó)聯(lián)邦最高法院的司法審查權(quán):指聯(lián)邦最高法院通過(guò)司法程序,審查和裁決立法和行政是否違憲的司法制度。 三、美國(guó)憲法 憲法的制定:《獨(dú)立宣言》 —— 《邦聯(lián)條例》 —— 1787 年美國(guó)憲法( 1789 年生效) 憲法由序言和 7 條修正案組成。 二、英國(guó)法的淵源: 普通法。羅馬實(shí)行一夫一妻的婚姻制度,由有夫權(quán)婚姻( 要式婚姻)逐漸過(guò)渡到無(wú)夫權(quán)婚姻(略式婚姻)。 三、羅馬法的淵源和分類 羅馬法的淵源:習(xí)慣法。 (二)司法制度方面的變化: 司法機(jī)構(gòu)的變革:改刑部為法部,掌管全國(guó)的司法行政事務(wù);改大理寺為大理院,為全國(guó)最高審判機(jī)關(guān);審檢合署;實(shí)行四級(jí)三審制;規(guī)定法官和檢察官考試任用制度;改良監(jiān)獄及獄政管理制度。清代的秋審和朝審后案犯分為:情實(shí)、緩決、可矜、留養(yǎng)承嗣。(注意其管轄的案件的不同:州縣是所有案件的第一審級(jí),并有權(quán)審結(jié)判處笞杖刑的案件,大多數(shù)是民事案件,然后把自己無(wú)權(quán)的案件逐級(jí)上報(bào),這樣徒刑案件至督撫,軍流案件至刑部,死刑案件至皇帝。( 2)秦漢:郡守縣令監(jiān)理司法;基層設(shè)鄉(xiāng)里組織,負(fù)責(zé)本地治安與調(diào)解工作。至南宋又規(guī) 定了絕戶財(cái)產(chǎn)的繼承辦法。充軍刑是指強(qiáng)迫犯人到邊遠(yuǎn)地區(qū)服苦役,遠(yuǎn)指 4000 里,近指 1000 里,并有本人終身從軍與子孫永遠(yuǎn)充軍的區(qū)分。公指緣公事致罪而無(wú)私曲者;私指不緣公事而自犯和雖緣公事意涉阿曲兩種情況。 注意八議制度與準(zhǔn)五服以制罪為新增考點(diǎn),應(yīng)給予注意。 《北魏律》和《陳律》正式確立了官當(dāng)制度,允許官吏以官職抵罪。對(duì)原有刑罰一般都加重處罰,而且濫用法外之刑。在篇下分門(mén)。 《北齊律》, 12篇,將刑名與法例合為名例律,其余 11 篇為:禁衛(wèi)、戶婚、擅興、違制、詐偽、斗訟、賊盜、捕斷、毀損、廄牧、雜律。這部律典有三個(gè)方面應(yīng)該引起注意: a、將《法經(jīng)》中的具律改為“刑名”,置于律首。 戰(zhàn)國(guó)時(shí)期主要掌握《法經(jīng)》: a、作者是魏國(guó)的李悝 b、是中國(guó)歷史上第一部比較系統(tǒng)的封建成文法典。近代部分則重點(diǎn)掌握西方法律體系在中國(guó)的建立過(guò)程。 4. 2 法與道德的區(qū)別 法 道 德 生成方式 建構(gòu)性 非建構(gòu)性 行為標(biāo)準(zhǔn)及存在形態(tài) 準(zhǔn)確性及一元性 模糊 性及多元性 存在形態(tài) 一元性 多元性 調(diào)整方式及運(yùn)作機(jī)制 外在側(cè)重及程序性 內(nèi)在關(guān)注及非程序性 運(yùn)作機(jī)制 程序性 非程序性 強(qiáng)制方式 外在強(qiáng)制 內(nèi)在約束 解決方式 可訴性 不可訴性 5. 1 法與宗教之間存在相互影響,宗教對(duì)法律的影響,既有積極方面,也有消極方面;既有觀念層面, 也有制度層面。 3. 1 法與政治的一般關(guān)系:政治對(duì)法具有作用,法對(duì)政 治也具有反作用,體現(xiàn)在法與政治體制、法與政治功能、法與政治角色的行為、法與政治運(yùn)行和發(fā)展等方面。 Ⅳ 法與社會(huì) 1. 1社會(huì)的一般關(guān)系: 社會(huì)生活的各個(gè)方面相互之間乃是有著密切 2. 聯(lián)系的統(tǒng)一體, 3. 法律作為社會(huì) 中的一種制度形態(tài)、一種規(guī)范體系,是與其他社會(huì)現(xiàn)象不可分割的。 3. 3 當(dāng)今世界兩大主要法系是英美法系和大陸法系 英 美 法 系 大 陸 法 系 法律思維方式 歸納式(類比推理) 演繹 法律淵源 以判例法為主、兼有制定法 制定法 法的分類 基本有普通法與衡平法組成,重視程序法 基本由公法、私法組成,民商法在法的體系中 起重要作用,重視實(shí)體法 訴訟程序 對(duì)抗制訴訟 糾問(wèn)制訴訟 法規(guī)編纂 不傾向于法典形式,制定法往往為單行法律 一般采用法典形式(系統(tǒng)的法典編纂) 法院體系 法律術(shù)語(yǔ)概念 更多體現(xiàn)了經(jīng)驗(yàn)主義的特點(diǎn) 主要表現(xiàn)為理性主義的傾向 法律適用技術(shù)法律觀念 判例的地位 判例是法的重要淵源 在法律上不被認(rèn)為是具有正式意義上的淵源, 但可被認(rèn)為是具有說(shuō)服力的淵源 代表國(guó)家 英、美、加拿大、新西蘭、澳大利亞 法國(guó)、日本、德國(guó)、意大利、西班牙 4. 1 法的現(xiàn)代化是指與現(xiàn)代化的需要相適應(yīng)的,法的現(xiàn)代性因素不斷增加的過(guò)程。 2. 1 法的歷史類型:其更替的根本原因在于社會(huì)基本矛盾的運(yùn)動(dòng),其動(dòng)力來(lái)自于社會(huì)革命。 5. 2 法律推理:在現(xiàn)行法律規(guī)定不健全的情況下,運(yùn)用法律推理可以彌補(bǔ)法律不足。其范圍不僅包括遵守制定法、規(guī)章(包括行政規(guī)章和地方政府規(guī)章)、國(guó)際法等規(guī)范性文件,還包括遵守生效的判決書(shū)、裁定書(shū)等非規(guī)范性文件。 2. 1 法的實(shí)施和法的實(shí)現(xiàn):前者強(qiáng)調(diào)法貫徹執(zhí)行的過(guò)程,如交警執(zhí)法;后者強(qiáng)調(diào)法貫徹執(zhí)行的結(jié)果,如某人犯罪被判處刑罰。法律制裁的目的,是強(qiáng)制責(zé)任主體承擔(dān)否定的法律后果,懲罰違法者,恢復(fù)被侵害的權(quán)利和法律秩序。這表明法律責(zé)任同法律義務(wù)聯(lián)系更為緊密,同時(shí)與國(guó)家機(jī)關(guān)的權(quán)力的聯(lián)系也很密切。 7. 1 法律關(guān)系強(qiáng)調(diào)合法性和精神意志關(guān)系,同時(shí)是特定法律關(guān)系主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 5. 2 法律體系中注意公法,私法和社會(huì)法的劃分標(biāo)準(zhǔn);注意法律體系不包括國(guó)際法,與立法體系和法學(xué)體系之間存在區(qū)別,法律體系主要指法的內(nèi)部結(jié)構(gòu),而立法體系則是法的外在表現(xiàn)形式的系統(tǒng),二者是內(nèi)容與形式的關(guān)系;法律體系是法學(xué)體系存在的前提和基礎(chǔ),但法學(xué)體系比法 律體系廣泛得多。 3. 3 權(quán)利和義務(wù):權(quán)利實(shí)際上是權(quán)利的要素的統(tǒng)一,即自由權(quán)、請(qǐng)求權(quán)和訴權(quán)的統(tǒng)一。所有法律規(guī)則都以法律條文的形式表現(xiàn),但并非任一規(guī) 則都由一個(gè)條文體現(xiàn)。 法的作用的有限性: ( 1) 法律是以社會(huì)為基礎(chǔ)的,它不可能超出社會(huì)發(fā)展需要“創(chuàng)造”社會(huì)。 預(yù)測(cè)作用 主要有兩類:( 1)預(yù)測(cè)國(guó)家對(duì)行為人的態(tài)度;( 2)預(yù)測(cè)行為人相互之間的行為 人們互相的行為。注意是在法自己的效力范圍內(nèi)具有普遍約束力,而不是指在國(guó)家權(quán)力管轄范圍內(nèi)普遍有效。包括規(guī)則論,命令論,判決論或預(yù)測(cè)論;( 2)從法的外部解釋法的根源,將法視為人類精神一般發(fā)展的產(chǎn)物。小法考點(diǎn)薈萃 編者按: 小法考點(diǎn)薈萃,包括憲法、(中外)法制史、法理、商法、經(jīng)濟(jì)法和法律職業(yè)道德。包括神意論,意志論如黑格爾的觀點(diǎn),正義論如塞爾蘇士的觀點(diǎn);( 3)從法與其他社會(huì)現(xiàn)象的關(guān)系角度理解法,將法作為社會(huì)的組成部分,作為一種與其他社會(huì)現(xiàn)象交互作用的產(chǎn)物。如有些法律在全國(guó)范圍內(nèi)生效,如憲法、民法和刑法,有些則是在部分地區(qū)或僅對(duì)特定主體生效,如地方性法規(guī)、軍事法規(guī)。例如,《合同法》頒布以后,甲、乙雙方可以互相預(yù)測(cè)彼此的行為。( 2) 法只是眾多社會(huì)調(diào)整手段中的一種;( 3) 法自身?xiàng)l件的制約,如語(yǔ)言表達(dá)力的局限。法律規(guī)則的分類:按內(nèi)容的不同,分為授權(quán)性規(guī)則(包括權(quán)利性規(guī)則和職權(quán)性規(guī)則)和義務(wù)性規(guī)則(包括命令性規(guī)則,如婚姻法規(guī)定,現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚,須得軍人同意;以及禁止性規(guī)則,如憲法規(guī)定,禁止任何組織或個(gè)人用任何手段侵占或破壞國(guó)家或集體的財(cái)產(chǎn))。權(quán)利義務(wù)之間的聯(lián)系主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:( 1)從結(jié)構(gòu)上看,兩者是緊密聯(lián)系、不可分割的;( 2)從數(shù)量上看,兩者的總量是相等的。 5. 3 現(xiàn)代中國(guó)的法律體系:注意與法的淵源的區(qū)別, 6. 法律體系更強(qiáng)調(diào)法律本身的實(shí)體內(nèi)容,而 7. 法的淵 源則強(qiáng)調(diào)法的外在表現(xiàn)形式。 法律關(guān)系的分類有:( 1)調(diào)整性法律關(guān)系(如民事法律關(guān)系)和保護(hù)性法律關(guān)系(如刑事法律關(guān)系);( 2)縱向和橫向法律關(guān)系;( 3)單向、雙向和多向法律關(guān)系;第一性和第二性法律關(guān)系。 法律責(zé)任的種類:刑事責(zé)任;民事責(zé)任;行政責(zé)任;違憲責(zé)任(違憲主體主要是國(guó)家機(jī)關(guān)和執(zhí)政黨,公民權(quán)利受到侵犯并不直接構(gòu)成違憲)。 區(qū)別 法律責(zé)任不等于法律制裁,有法律責(zé)任不等于有法律制裁。 2. 2 執(zhí)法具有國(guó)家權(quán)威性;執(zhí)法的主體是國(guó)家行政 機(jī)關(guān)及其公職人員;執(zhí)法具有國(guó)家強(qiáng)制性;執(zhí)法具有主動(dòng)性和單方面性。守法主體: 所有人都是守法主體,所有組織都有義務(wù)守法;各政黨,包括共產(chǎn)黨都要遵守憲法和法律,都要在憲法和法律的范圍內(nèi)活動(dòng)。法律推理的類型有:演繹推理(從一般到具體),歸納推理(如判例法制度),辨證推理和法律推理。其他關(guān)于法的歷史階段的劃分(梅因,龐德,韋伯,昂格爾,田中成明) 2. 2 社會(huì)主義法:新中國(guó)的法是在摧毀國(guó)民黨法律的基礎(chǔ)上創(chuàng)立的,是革命根據(jù)地法的繼承和發(fā)展。法的現(xiàn)代化的原因在于:它本身就是現(xiàn)代社會(huì)中人的一種生存方式和價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)。為了使法的功能得以充分的發(fā)揮,就必須使法與社會(huì)不斷的協(xié)調(diào)。 3. 2 法與政策 法 政 策 意志屬性 體現(xiàn)國(guó)家意志 全黨意志 規(guī)范形式 制定法(規(guī)則) 綱領(lǐng)、決議、指示等,內(nèi)容比較原則,概括 實(shí)施方式 國(guó)家強(qiáng)制(有組織、專業(yè)化、程序化) 黨的紀(jì)律保障實(shí)施 調(diào)整范圍、方式 具有較 大影響的社會(huì)關(guān)系領(lǐng)域 調(diào)整的范圍比法律廣泛得多 穩(wěn)定性程度 具有較大穩(wěn)定性 具有較大靈活性 3. 3 法與國(guó)家的關(guān)系: 國(guó)家是法存在的政治基礎(chǔ),法是實(shí)現(xiàn)國(guó)家職能的規(guī)范。較明顯地體現(xiàn)在立法,司法和守法等各個(gè)環(huán)節(jié)上。
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