【正文】 。 1． 2 法的現(xiàn)象 與法的本質(zhì) 關(guān)于法的定義有兩大類：一是非馬克思主義的觀點(diǎn)，大致有三類：（ 1）從法本身理解法律，特點(diǎn)是囿于法的現(xiàn)象討論法律問(wèn)題。本著“一切為學(xué)員負(fù)責(zé)”的態(tài)度， LG400 組織了高水平的應(yīng)試研究團(tuán)隊(duì)將 LG400 三年培訓(xùn)的經(jīng)驗(yàn)、每個(gè)階段培訓(xùn)班的精髓進(jìn)行了高度濃縮，對(duì)這部分的?？伎键c(diǎn)、重點(diǎn)進(jìn)行了科學(xué)、大膽的預(yù)測(cè)和編輯，我們的考慮點(diǎn)主要是：一、由于“沖刺三步曲”的名師點(diǎn)評(píng)班對(duì)上述部門法沒(méi)有講授和預(yù)測(cè)，因此，為了配合這部分學(xué)員的復(fù)習(xí)和備考，我們編寫了這本小法考點(diǎn)薈萃。二是馬克思主義的觀點(diǎn)。（ 5）法具有程序性。 教育作用 通過(guò)法律的實(shí)施對(duì)一般人今后的行為所發(fā)生的影響 一般人的行為。 2． 1 法的價(jià)值含義：（ 1）體現(xiàn)了一種主客體之間的關(guān)系；（ 2）能夠滿 足人們的需要；（ 3）既包括對(duì)實(shí)然法的認(rèn)識(shí)，更包括對(duì)應(yīng)然法的追求。按規(guī)則內(nèi)容的確定程度，分為確定性規(guī)則（內(nèi)容本身已明確）、委任性規(guī)則（內(nèi)容未明確，由相應(yīng)國(guó)家機(jī)關(guān)加以確定。（ 3）從產(chǎn)生和發(fā)展來(lái)看，兩者經(jīng)歷了一個(gè)從渾然一體到分裂對(duì)立再到相對(duì)一致的過(guò)程；（ 4）從價(jià)值上看，權(quán)利義務(wù)代表了不同的法律精神，它們?cè)跉v史上受到重視的程度有所不同，因此兩者在不同國(guó)家的法律體系中的地位有主次之分。 6． 1 法的效力即法的約束力，可以分為規(guī)范性法律文件的效力和非規(guī)范性法律文件的效力。 7． 2 我國(guó)法律關(guān)系主體包括：公 民、企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和國(guó)家機(jī)構(gòu)，國(guó)家。 8． 2 歸責(zé)與免責(zé)：歸責(zé)原則可以歸納為八個(gè)字：合法、公正、有效、合理。 Ⅱ 法的運(yùn)行 1． 1 立法的定義：包括立法的含義、立法的特點(diǎn)以及立法與法制的關(guān)系。例如，衛(wèi)生行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)食品衛(wèi)生檢查，行政機(jī)關(guān)不主動(dòng)執(zhí)法，造成損失將構(gòu)成失職。 3． 2 違法行為與違反道德行為及法律上無(wú)效行為之間存在區(qū)別。法律解釋，法律推理與法律職業(yè)，法律思維和法律實(shí)施均存在密切的聯(lián)系。 2． 3 法的繼承和法的移植：法的繼承強(qiáng)調(diào)不同時(shí)間條件下法律文化、制度的融合、撞擊，強(qiáng)調(diào)本國(guó)法縱向聯(lián)系；而法的移植強(qiáng)調(diào)在不同空間條件下法律文化、制度的融合、撞擊，強(qiáng)調(diào)不同法律之間的橫向吸收 。法的現(xiàn)代化可分為內(nèi)發(fā)型和外源型兩種。 1． 2社會(huì)基礎(chǔ)：法是社會(huì)的產(chǎn)物， 2． 社會(huì)是法的基礎(chǔ)；制定、認(rèn)可法律的國(guó)家以社會(huì)為基礎(chǔ)， 3． 國(guó)家 權(quán)力以社會(huì)力量為基礎(chǔ)。 3． 4 依法執(zhí)政與政治文明：該考點(diǎn)是 2020司法考試新增考點(diǎn)，同時(shí)也是目前我國(guó)對(duì)法與政治關(guān)系理解的集中體現(xiàn)。法律對(duì)宗教的影響在不同的社會(huì)很不相同。”這里的德包括三個(gè)方面德內(nèi)容：敬天、敬祖、保民。戰(zhàn)國(guó)時(shí)期還應(yīng)該注意的是“商鞅變法”：a、改法為律，擴(kuò)充法律 b、運(yùn)用法律的手段推行“富國(guó)強(qiáng)兵”的措施。 c、進(jìn)一步調(diào)整法典的結(jié)構(gòu)與內(nèi)容。 五、唐代的立法 《武德律》，唐代首部法典， 12 篇 500 條。注意敕與律的關(guān)系。 《大清律例》，篇目與《大明律》基本相同，是中國(guó)歷史最后一部封建成文法典。其內(nèi)容為：反逆、大逆、叛、降、惡逆、不道、不敬、不孝、不義、內(nèi)亂。 “六殺”：謀殺、故殺、斗殺、誤殺、過(guò)失殺、戲殺。 （ 2）配役：淵源于隋唐的流配刑。 與唐律相比較，《大明律》在刑罰上的一個(gè)特征是“重其所重，輕其所輕”。 司 法 制 度 一、司法機(jī)關(guān)沿革 中央司法機(jī)關(guān)： 大司寇（西周） —— 廷尉（秦漢） —— 大理寺（北齊） —— 大理寺 御史大夫（漢） → 御史臺(tái) 皇帝六尚中的尚書(shū)→尚書(shū)省→ 隋唐尚書(shū)省的刑部 刑部 大理寺 大理院 → 都察院 → 刑 部 法 部 注意：漢代皇帝的六尚指尚衣、尚食、尚冠、尚席、尚浴、尚書(shū)。同時(shí)州設(shè)法曹參軍或司法參軍，縣設(shè)司法佐、史等。） 秦代的公室告與非公室告 漢代的司法制度： （ 1）春秋決獄：其特征是根據(jù)《春秋》等儒家經(jīng)典論心定罪。（ 2）清：秋審、朝審、熱審 清代司法流程圖 立決 監(jiān)候→ 秋審 朝審 近 代 部 分 這部分主要掌握變法修律的過(guò)程及現(xiàn)代法律體系在中國(guó)的建立過(guò)程。 (三 )變法修律的意義 三、民國(guó)時(shí)期的憲法：（注意其內(nèi)容、特征與意義） （一）《中華民國(guó)臨時(shí)約法》：第一部資產(chǎn)階級(jí)共和國(guó)性質(zhì)的憲法。 羅馬法的分類 ：根據(jù)法律調(diào)整的對(duì)象不同：公法與私法；根據(jù)法律的表現(xiàn)形式不同：成文法與不成文法；根據(jù)法律的適用范圍不同：市民法、萬(wàn)民法和自然法；根據(jù)立法方式不同：市民法和最高裁判官法；根據(jù)主體、客體和私權(quán)保護(hù)內(nèi)容不同：人法、物法與訴訟法。由物權(quán)、債法和繼承三部分構(gòu)成。普通法采用令狀制度，“程序先于權(quán)利”。 四、英美司法制度 （一）法院組織 英國(guó)法院組織。 (三 )英國(guó)是現(xiàn)代陪審制的發(fā)源地。 4．以歸納為主要 推理方法。主要是刑法和刑事訴訟方面的。這部憲法的制定和實(shí)施標(biāo)志著資產(chǎn)階級(jí)君主立憲制的正式確立。它既是咨議機(jī)關(guān)，對(duì)立法和行政方面的事務(wù)進(jìn)行咨詢，同時(shí)又是法國(guó)最高行政法院，是行政訴訟案件的終審法院。(3)保留了若干舊的殘余，一定程度上維護(hù)了傳統(tǒng)法律制度。 (3)法典保留濃厚的封建殘余。 美國(guó)：獨(dú)立宣言（馬克思“第一個(gè)人權(quán)宣言”）； 1787 年世界第一部成文憲法（三權(quán)分立 和聯(lián)邦制）美 國(guó)憲法由憲法序言、正文 (7 條 )和修正案 (27 條 )組成。 1914“袁記約法”。 1954 年憲法是我國(guó)第一部社會(huì)主義類型的憲法。國(guó)家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對(duì)公民的私有財(cái)產(chǎn)實(shí)行征收或者征用并給予補(bǔ)償”；增加規(guī)定“國(guó)家建立健全同經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平相適應(yīng)的社會(huì)保障制度”；增加規(guī)定“國(guó)家尊重和保障人權(quán)”；將全國(guó)人大代表的產(chǎn)生方式修改為：“全國(guó)人大由省、自治區(qū)、直轄市、特別行政區(qū)和軍隊(duì)的代表組成。 憲法結(jié)構(gòu)一般包括序言、正文和附則，附則屬于附加條款的范疇。 黨與黨之間的合作方針是：“長(zhǎng)期共存、互相監(jiān)督、肝膽相照、榮辱與共”。 憲法規(guī)定普及初等義務(wù)教育，發(fā)展中等教育、職業(yè)教育和高等教育。 中華人民共和國(guó)國(guó)家機(jī)構(gòu)實(shí)行民主集中制原則。每個(gè)選民在一次選舉中享有一個(gè)投票權(quán)，同時(shí)每張選票價(jià)值相等，我國(guó)實(shí)行 4(農(nóng)村人口 )： 1(城市人口 )。 代表候選人的提出。選舉制度的民主與否，直接關(guān)系到人民代表大會(huì)制度的落實(shí)。 (三 )我國(guó)是單一制的社會(huì)主義國(guó)家 國(guó)家結(jié)構(gòu)形式主要調(diào)整國(guó)家整體與部分，中央與地方的關(guān)系。 (五 )特別行政區(qū)制度 特別行政區(qū)的特殊性： (1)享有高度自治權(quán)； (2)保持資本主義制度和生活方式 50 年不變； (3)行政機(jī)關(guān)和立法機(jī)關(guān)由“永久性居民”組成，但未提司法機(jī)關(guān)的情況； (4)原有的法律基本不變。 在司法機(jī)關(guān)方面，特區(qū)與中央沒(méi)有關(guān)系，香港法院有終審法院、高等法院、區(qū)域法院、裁判署法庭和其他專門法庭；澳門設(shè)有終審法院、中級(jí)法院、初級(jí)法庭和行政法院。注意刑法中剝奪政治權(quán)利的范圍除了憲法規(guī)定的以外，還包括擔(dān)任國(guó)家機(jī)關(guān)職務(wù)，擔(dān)任國(guó)有公司、企事業(yè)組織和人民團(tuán)體職務(wù)的權(quán)利。國(guó)家保護(hù)正常的宗教活動(dòng)，但任何人不得利用宗教進(jìn)行破壞社會(huì)秩序，損害公民身體健康，妨礙國(guó)家教育制度的活動(dòng)。 （ 2）保障退休人員和軍烈屬的權(quán)利 （ 3）保護(hù)婚姻、家庭、母親、老人和兒童，關(guān)懷青少年和兒童的成長(zhǎng)。 全國(guó)人大每屆任期 5 年。全國(guó)人大的工作程序中，主要注意提出議案的主體包括：全國(guó)人大、全國(guó)人大常委會(huì)、全國(guó)人大各專門委員會(huì)、國(guó)務(wù)院、中央軍委、最高人民法院、最高人民檢察院以及一個(gè)代表團(tuán)或者 30 名以上的代表聯(lián)名。即國(guó)務(wù)院、國(guó)務(wù)院各部委、最高人民法院、最高人民檢察院。 人大閉會(huì)期間，人大常委會(huì)不可以調(diào)整總理、副總理、國(guó)務(wù)委員；經(jīng)總理提名，其他人均可調(diào)整，根據(jù)軍委主席提名，軍委副主席、委員均可調(diào)整。全國(guó)人大決定產(chǎn)生國(guó)務(wù)院組成人員，中央軍委除主席之外的其他人員。 保衛(wèi)祖國(guó)、抵抗侵略是中華人民共和國(guó)每一個(gè)公民的神圣職責(zé)，依法服兵役和參加民兵組織是中華人民共和國(guó)公民的光榮義務(wù)。 國(guó)家保護(hù)公民合法財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)和公民私有財(cái)產(chǎn)的繼承權(quán)。 1989 年《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》規(guī)定，社會(huì)團(tuán)體不以營(yíng)利為目的，且是非政治性的。我國(guó)取得國(guó)籍以血統(tǒng) 主義為主，出生地主義為輔，加入需申請(qǐng)、批準(zhǔn)。 特區(qū)的法律制度： (1)特區(qū)適用基本法、被保留的原有法律、特區(qū)立法機(jī)關(guān)制定的法律和基本法中列舉的全國(guó)性法律。 民族自治地方包括自治區(qū)、自治州和自治縣，民族鄉(xiāng)不是民族自治地方。我國(guó)選舉制度與資本主義國(guó)家選舉制度相比，在物質(zhì)保障和法律保障方面有著重大差別。直接選舉，全體選民過(guò)半數(shù)出席選舉有效，獲得參加投票的選民過(guò)半數(shù)選票當(dāng)選有效；間接選舉須獲得全體代表過(guò)半數(shù)選票才能當(dāng)選。 選舉組織，直接選舉由選舉委員會(huì)主持，間接選舉由人大常委會(huì)主持。 選舉制度是選舉國(guó)家代表機(jī)關(guān)的代表和國(guó)家公職人員。 (二 )人民代表大會(huì)制度 政體大體可以分為共和制和君主制。 礦藏、水流等自然資源歸國(guó)家所有，由法律規(guī)定屬于集體所有的森林、山嶺、草原、荒地、灘涂除外。 憲法關(guān)系 主體包括：公民、國(guó)家以及國(guó)家中的其他主體。 我國(guó)憲法性法律包括選舉法、五個(gè)組織法、港澳基本法和國(guó)籍法。 1999 年：鄧小平理論寫進(jìn)憲法；依法治國(guó)理論；所有制多樣化；雙層經(jīng)營(yíng)體制；非公有制經(jīng)濟(jì)是社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的重要組成部分；將鎮(zhèn)壓反革命修改為危害國(guó)家安全的犯罪活動(dòng)。 1936《五五憲草》。 舊中國(guó)憲法的歷史發(fā)展： 1908《欽定憲法大綱》：中國(guó)歷史上第一個(gè)憲法性文件。 注意清末主要修律內(nèi)容為歷年考試重點(diǎn)，另外對(duì)永輝疏律與中華法律及羅馬法的歷史地位應(yīng)給予充分的重視。 (3)契約自由的原則。 (2)實(shí)行三權(quán)分立與責(zé)任內(nèi)閣制 (3)規(guī)定放棄戰(zhàn)爭(zhēng)原則，僅保留自衛(wèi)權(quán)。其主要內(nèi)容是： (1)議會(huì)是立法機(jī)關(guān)，有上院 (參議院 )和下院 (眾議院 )組成。其基本內(nèi)容是： (1)以孟德斯鳩的的君主立憲和分權(quán)思想為指導(dǎo)，宣布法國(guó)為君主立憲國(guó)，實(shí)行三權(quán)分立。簡(jiǎn)稱《人權(quán)宣言》，第一次明確而系統(tǒng)地提出的資產(chǎn)階級(jí)民主和法制的基本原則，是建立資產(chǎn)階級(jí)統(tǒng)治的綱領(lǐng)性文件。事務(wù)律師主要從事一般的法律事務(wù)，可在低級(jí)法院出庭辯護(hù)，但不能在高級(jí)法院出庭。 美國(guó)雙軌制的法院組織。 制定法。 英 美 法 系 一、英國(guó)法的發(fā)展 資產(chǎn)階級(jí)革命后英國(guó)法的變化：確立了“議會(huì)主權(quán)”原則，制定法地位提高；內(nèi)閣成為最高行政機(jī) 關(guān)；普通法和橫平法在內(nèi)容上得到充實(shí)，并被賦予資產(chǎn)階級(jí)的含義。身份全喪失成為“人格減等”。 法學(xué)家活動(dòng)的加強(qiáng)：兩大法學(xué)流派（薩比努斯學(xué)派和普羅庫(kù)魯斯學(xué)派）；五大法學(xué)家（蓋優(yōu)斯、保羅、伯比尼安、烏爾比安、莫迪斯提努斯）。） 民商事法律：《大清商律草案》和《大清民律草案》。 唐代的司法制度：（ 1）“三司推事”；（ 2）刑訊與仇嫌回避原則：《唐六典》第一次規(guī)定了法官回避制度。（ 6）明朝還在各州縣及鄉(xiāng)設(shè)立“申明亭”，張貼榜文，申明教化。西周大司寇→秦漢廷尉→北齊 的大理寺→唐時(shí)的三司（大理寺、刑部、御史臺(tái)）→宋在唐三司的基礎(chǔ)上增設(shè)審刑院→明代三法司（刑部、大理寺、都察院）和廷杖、廠衛(wèi)司法。（ 3）婚姻關(guān)系的解除：七去（允許解除的條件）和三不去（禁止解除的條件） 繼承制度：嫡長(zhǎng)子繼承制度。至南宋，在《慶元條法事類》中，正式作為法定刑的一種。 “五刑”：承用《開(kāi)皇律》笞、杖、徒、流、死五種刑罰，但規(guī)格有所變化。 《晉律》和《北齊律》相繼確立“準(zhǔn)五服制罪”的制度。 二、漢代的刑制改革：景帝頒布《箠令》，規(guī)定了 刑具的規(guī)格，這次刑制改革為結(jié)束奴隸制肉刑奠定了基礎(chǔ)。 七、明清 《大明律》， 7 篇，（名例、吏、戶、禮、兵、刑、工）。唐律的特征有以下幾個(gè)方面：禮法合一；科條簡(jiǎn)要，寬簡(jiǎn)適中；立法技術(shù)完善；中國(guó)傳統(tǒng)法典的楷模，是中華法系的代表。張斐和杜預(yù)對(duì)之進(jìn)行了注釋，注釋后的律典稱“張杜律”。（漢律儒家化在司法方面的表現(xiàn)是春秋決獄。禮與刑的關(guān)系 可以概括為兩句話： a、出禮入刑； b、刑不上大夫，禮不下庶人。 中 國(guó) 法 制 史 中國(guó)法制從大的方面可以分為兩個(gè)部分：古代部分和近代部分。這是中國(guó)共產(chǎn)黨在新的歷史條件下領(lǐng)導(dǎo)方式和執(zhí)政方式的重大轉(zhuǎn)變，是實(shí)現(xiàn)依法治國(guó)基本方略、發(fā)展社會(huì)主義民主政治、建設(shè)社會(huì)主義政治文明的必然要求。 2． 2 法在社會(huì)主