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正文內(nèi)容

08司法考試小法考點(diǎn)全本解析(留存版)

  

【正文】 注釋后的律典稱“張杜律”。 七、明清 《大明律》, 7 篇,(名例、吏、戶、禮、兵、刑、工)。 《晉律》和《北齊律》相繼確立“準(zhǔn)五服制罪”的制度。至南宋,在《慶元條法事類(lèi)》中,正式作為法定刑的一種。西周大司寇→秦漢廷尉→北齊 的大理寺→唐時(shí)的三司(大理寺、刑部、御史臺(tái))→宋在唐三司的基礎(chǔ)上增設(shè)審刑院→明代三法司(刑部、大理寺、都察院)和廷杖、廠衛(wèi)司法。 唐代的司法制度:( 1)“三司推事”;( 2)刑訊與仇嫌回避原則:《唐六典》第一次規(guī)定了法官回避制度。 法學(xué)家活動(dòng)的加強(qiáng):兩大法學(xué)流派(薩比努斯學(xué)派和普羅庫(kù)魯斯學(xué)派);五大法學(xué)家(蓋優(yōu)斯、保羅、伯比尼安、烏爾比安、莫迪斯提努斯)。 英 美 法 系 一、英國(guó)法的發(fā)展 資產(chǎn)階級(jí)革命后英國(guó)法的變化:確立了“議會(huì)主權(quán)”原則,制定法地位提高;內(nèi)閣成為最高行政機(jī) 關(guān);普通法和橫平法在內(nèi)容上得到充實(shí),并被賦予資產(chǎn)階級(jí)的含義。 美國(guó)雙軌制的法院組織。簡(jiǎn)稱《人權(quán)宣言》,第一次明確而系統(tǒng)地提出的資產(chǎn)階級(jí)民主和法制的基本原則,是建立資產(chǎn)階級(jí)統(tǒng)治的綱領(lǐng)性文件。其主要內(nèi)容是: (1)議會(huì)是立法機(jī)關(guān),有上院 (參議院 )和下院 (眾議院 )組成。 (3)契約自由的原則。 舊中國(guó)憲法的歷史發(fā)展: 1908《欽定憲法大綱》:中國(guó)歷史上第一個(gè)憲法性文件。 1999 年:鄧小平理論寫(xiě)進(jìn)憲法;依法治國(guó)理論;所有制多樣化;雙層經(jīng)營(yíng)體制;非公有制經(jīng)濟(jì)是社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的重要組成部分;將鎮(zhèn)壓反革命修改為危害國(guó)家安全的犯罪活動(dòng)。 憲法關(guān)系 主體包括:公民、國(guó)家以及國(guó)家中的其他主體。 (二 )人民代表大會(huì)制度 政體大體可以分為共和制和君主制。 選舉組織,直接選舉由選舉委員會(huì)主持,間接選舉由人大常委會(huì)主持。我國(guó)選舉制度與資本主義國(guó)家選舉制度相比,在物質(zhì)保障和法律保障方面有著重大差別。 特區(qū)的法律制度: (1)特區(qū)適用基本法、被保留的原有法律、特區(qū)立法機(jī)關(guān)制定的法律和基本法中列舉的全國(guó)性法律。 1989 年《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》規(guī)定,社會(huì)團(tuán)體不以營(yíng)利為目的,且是非政治性的。 保衛(wèi)祖國(guó)、抵抗侵略是中華人民共和國(guó)每一個(gè)公民的神圣職責(zé),依法服兵役和參加民兵組織是中華人民共和國(guó)公民的光榮義務(wù)。 人大閉會(huì)期間,人大常委會(huì)不可以調(diào)整總理、副總理、國(guó)務(wù)委員;經(jīng)總理提名,其他人均可調(diào)整,根據(jù)軍委主席提名,軍委副主席、委員均可調(diào)整。全國(guó)人大的工作程序中,主要注意提出議案的主體包括:全國(guó)人大、全國(guó)人大常委會(huì)、全國(guó)人大各專(zhuān)門(mén)委員會(huì)、國(guó)務(wù)院、中央軍委、最高人民法院、最高人民檢察院以及一個(gè)代表團(tuán)或者 30 名以上的代表聯(lián)名。 ( 2)保障退休人員和軍烈屬的權(quán)利 ( 3)保護(hù)婚姻、家庭、母親、老人和兒童,關(guān)懷青少年和兒童的成長(zhǎng)。注意刑法中剝奪政治權(quán)利的范圍除了憲法規(guī)定的以外,還包括擔(dān)任國(guó)家機(jī)關(guān)職務(wù),擔(dān)任國(guó)有公司、企事業(yè)組織和人民團(tuán)體職務(wù)的權(quán)利。 (五 )特別行政區(qū)制度 特別行政區(qū)的特殊性: (1)享有高度自治權(quán); (2)保持資本主義制度和生活方式 50 年不變; (3)行政機(jī)關(guān)和立法機(jī)關(guān)由“永久性居民”組成,但未提司法機(jī)關(guān)的情況; (4)原有的法律基本不變。選舉制度的民主與否,直接關(guān)系到人民代表大會(huì)制度的落實(shí)。每個(gè)選民在一次選舉中享有一個(gè)投票權(quán),同時(shí)每張選票價(jià)值相等,我國(guó)實(shí)行 4(農(nóng)村人口 ): 1(城市人口 )。 憲法規(guī)定普及初等義務(wù)教育,發(fā)展中等教育、職業(yè)教育和高等教育。 憲法結(jié)構(gòu)一般包括序言、正文和附則,附則屬于附加條款的范疇。 1954 年憲法是我國(guó)第一部社會(huì)主義類(lèi)型的憲法。 美國(guó):獨(dú)立宣言(馬克思“第一個(gè)人權(quán)宣言”); 1787 年世界第一部成文憲法(三權(quán)分立 和聯(lián)邦制)美 國(guó)憲法由憲法序言、正文 (7 條 )和修正案 (27 條 )組成。(3)保留了若干舊的殘余,一定程度上維護(hù)了傳統(tǒng)法律制度。這部憲法的制定和實(shí)施標(biāo)志著資產(chǎn)階級(jí)君主立憲制的正式確立。 4.以歸納為主要 推理方法。 四、英美司法制度 (一)法院組織 英國(guó)法院組織。由物權(quán)、債法和繼承三部分構(gòu)成。 (三 )變法修律的意義 三、民國(guó)時(shí)期的憲法:(注意其內(nèi)容、特征與意義) (一)《中華民國(guó)臨時(shí)約法》:第一部資產(chǎn)階級(jí)共和國(guó)性質(zhì)的憲法。) 秦代的公室告與非公室告 漢代的司法制度: ( 1)春秋決獄:其特征是根據(jù)《春秋》等儒家經(jīng)典論心定罪。 司 法 制 度 一、司法機(jī)關(guān)沿革 中央司法機(jī)關(guān): 大司寇(西周) —— 廷尉(秦漢) —— 大理寺(北齊) —— 大理寺 御史大夫(漢) → 御史臺(tái) 皇帝六尚中的尚書(shū)→尚書(shū)省→ 隋唐尚書(shū)省的刑部 刑部 大理寺 大理院 → 都察院 → 刑 部 法 部 注意:漢代皇帝的六尚指尚衣、尚食、尚冠、尚席、尚浴、尚書(shū)。 ( 2)配役:淵源于隋唐的流配刑。其內(nèi)容為:反逆、大逆、叛、降、惡逆、不道、不敬、不孝、不義、內(nèi)亂。注意敕與律的關(guān)系。 c、進(jìn)一步調(diào)整法典的結(jié)構(gòu)與內(nèi)容?!边@里的德包括三個(gè)方面德內(nèi)容:敬天、敬祖、保民。 3. 4 依法執(zhí)政與政治文明:該考點(diǎn)是 2020司法考試新增考點(diǎn),同時(shí)也是目前我國(guó)對(duì)法與政治關(guān)系理解的集中體現(xiàn)。法的現(xiàn)代化可分為內(nèi)發(fā)型和外源型兩種。法律解釋?zhuān)赏评砼c法律職業(yè),法律思維和法律實(shí)施均存在密切的聯(lián)系。例如,衛(wèi)生行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)食品衛(wèi)生檢查,行政機(jī)關(guān)不主動(dòng)執(zhí)法,造成損失將構(gòu)成失職。 8. 2 歸責(zé)與免責(zé):歸責(zé)原則可以歸納為八個(gè)字:合法、公正、有效、合理。 6. 1 法的效力即法的約束力,可以分為規(guī)范性法律文件的效力和非規(guī)范性法律文件的效力。按規(guī)則內(nèi)容的確定程度,分為確定性規(guī)則(內(nèi)容本身已明確)、委任性規(guī)則(內(nèi)容未明確,由相應(yīng)國(guó)家機(jī)關(guān)加以確定。 教育作用 通過(guò)法律的實(shí)施對(duì)一般人今后的行為所發(fā)生的影響 一般人的行為。二是馬克思主義的觀點(diǎn)。 1. 2 法的現(xiàn)象 與法的本質(zhì) 關(guān)于法的定義有兩大類(lèi):一是非馬克思主義的觀點(diǎn),大致有三類(lèi):( 1)從法本身理解法律,特點(diǎn)是囿于法的現(xiàn)象討論法律問(wèn)題。例如法官按照法律對(duì)每一訴訟參加人的行為的評(píng)價(jià)。法律規(guī)則邏輯上由三部分構(gòu)成,即假定條件、行為模式和法律后果,其中行為模式有三種:可為模式、應(yīng)為模式和勿為模式。 5. 1 法律部門(mén)(部門(mén)法):劃分標(biāo)準(zhǔn)是調(diào)整對(duì)象和方法。 8. 1 法律責(zé)任是由于主體的行為引出一種事實(shí)所應(yīng)承擔(dān)的法律上的負(fù)面結(jié)果。 1. 5《立法法》與當(dāng)代中國(guó)立法的發(fā)展,此考點(diǎn)為今年新增考點(diǎn),考生應(yīng)給予注意。( 2)按照解釋的尺度不同,分為字面解釋、限制解釋和擴(kuò)充解釋。因此,法律意識(shí)可以使一個(gè)國(guó)家的法律傳統(tǒng)得以延續(xù)。 2. 3 法與科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步:科技進(jìn)步對(duì)法具有影響,法對(duì)科技進(jìn)步也具有一定的作用。古代部分有四條 線索:立法、刑事法律制度、民事法律制度、和司法制度。) 四、魏晉南北朝時(shí)期:這個(gè)時(shí)期是中國(guó)傳統(tǒng)法典結(jié)構(gòu)演變定型時(shí)期,主要注意以下幾部法典: 《魏律》,魏明帝時(shí)候制定,共有 18 篇。 六、宋元時(shí)期 《宋刑統(tǒng)》,又稱《宋建隆重詳定刑統(tǒng)》,中國(guó)歷史上第一部刊印頒行的法典。 三、魏晉南北朝時(shí)期的刑法制度 《魏律》依據(jù)《周禮》“八辟”制度正式規(guī)定了八議制度,內(nèi)容為:親、故、賢、能、功、貴、勤、賓。 刑罰原則 ( 1)區(qū)分公私罪的原則。 二、宋代:繼承除沿襲以往的遺產(chǎn)均分制外,允許在室女享受部分財(cái)產(chǎn)繼承權(quán),同時(shí)承認(rèn)遺腹子與親生子享有相同的繼承權(quán)。( 7)清朝,地方司法分 州縣、府、省按察司、總督(及巡撫)四級(jí)。 訴訟法律與法院編制法:( 1)訴訟法:《大清刑事民事訴訟法》(遭到保守派的否決)、《大清刑事訴訟律草案》(六編)與《大清民事訴訟律草案》(四編)( 2)編制法:《大 理院編制法》、《各級(jí)審判庭試辦章程》、《法院編制法》。古羅馬尚沒(méi)有出現(xiàn)法人一詞,但有法人制度的萌芽,作為權(quán)利主體的團(tuán)體分為社團(tuán)和財(cái)團(tuán)。英國(guó)制定法在法律淵源 中的重要性不如普通法和衡平法兩種判例法,但其效力和地位很高, 可對(duì)判例法進(jìn)行整理、修改,現(xiàn)代一些重要的法律部門(mén)如社會(huì)立法是在制定法的基礎(chǔ)上發(fā)展起來(lái)的。 五、英美法系特點(diǎn)及美國(guó)法的特點(diǎn)和歷史地位 (一)法系的特點(diǎn) 以判例法為主要法律淵源。 (2)確認(rèn)資產(chǎn)階級(jí)的各項(xiàng)權(quán)利。 (4)擴(kuò)大了國(guó) 民的基本權(quán)利和自由。 憲法復(fù)習(xí)要點(diǎn)精粹 一、 憲法基本理論 古代意義憲法的含義 中國(guó):一般法律、法度:《尚書(shū)》《國(guó)語(yǔ)》優(yōu)于刑法等一般法律的基本法:《管子》《韓非子》頒布法律、實(shí)施法律:《周禮》《中庸》 西方:規(guī)定城邦組織與權(quán)限的法律:亞里士多德《政治學(xué)》皇帝的詔書(shū)諭旨:查士丁尼《法學(xué)總論》確認(rèn)教會(huì)、封建主以及城市行會(huì)勢(shì)力的特權(quán)以及與國(guó)王相互關(guān)系的法律 近代意義的憲法 中國(guó)首次將憲法作為根本法使用, 19 世紀(jì) 80 年代;鄭觀應(yīng)《盛 世危言》首次使用憲法一詞; 西方,來(lái)自拉丁文, 1 18 世紀(jì)文藝復(fù)興思潮時(shí)期 憲法的特征 憲法是國(guó)家的根本法:內(nèi)容上;法律效力上(依據(jù)、最高行為準(zhǔn)則);制定和修改程序嚴(yán)格 憲法是公民權(quán)利的保障書(shū):最主要最核心價(jià)值、基本出發(fā)點(diǎn);憲法是民主事實(shí)法律化的基本形式。 1946《中華民國(guó)憲法》。 憲法慣例是政治生活中長(zhǎng)期反復(fù)適用的,由政治家自覺(jué)遵守的慣例。 城市的土地屬國(guó)有,農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地原則上集體所有,由法律規(guī)定屬于國(guó)家所有的,屬國(guó)家所有。 選舉制度的基本原則: (1)普遍性原則。 對(duì)代表的罷免和補(bǔ)選。自治機(jī)關(guān)是自治區(qū)、自治州和自治縣的人民代表大會(huì)和人民政府。 我國(guó)不承認(rèn)雙重國(guó)籍。 中華人民共和國(guó)公民有勞動(dòng)的權(quán)利和義務(wù),勞動(dòng)者有休息的權(quán)利。 選舉與決定國(guó)家領(lǐng)導(dǎo)人的區(qū)別在于: (1)領(lǐng)導(dǎo)人的提名方式不同。 (3)全國(guó)人大代表:質(zhì)詢權(quán)應(yīng)記住質(zhì)詢對(duì)象。我國(guó)采取地域代表制和職業(yè)代表制 (軍人 )相結(jié)合。 任何國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人不得強(qiáng)制、歧視公民信仰或不信仰宗教。 在立法會(huì)議員的資格方面,香港有三個(gè)限制條件,即在外國(guó)無(wú)居留權(quán)、永久居民和中國(guó)公民;澳門(mén)只有一個(gè)即 澳門(mén)永久性居民。這一點(diǎn)內(nèi)容考生應(yīng)當(dāng)掌握。因此未決犯和未剝奪政治權(quán)利的勞改人員仍享有選舉權(quán),精神病患者也享有選舉權(quán),但在選舉時(shí)不予登記。 國(guó)家行政機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān) 由人大產(chǎn)生,對(duì)人大負(fù)責(zé),受人大監(jiān)督。 二、國(guó)家的基本制度 (上 ) 人民民主專(zhuān)政制度 人民民主專(zhuān)政實(shí)質(zhì)上即無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政、我國(guó)人民民主專(zhuān)政的主要特色是共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的多黨合作和政治協(xié)商制度與愛(ài)國(guó)統(tǒng)一戰(zhàn)線。國(guó)家依照法律規(guī)定保護(hù)公民的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)和繼承權(quán)。 1913《天壇憲草》。 (二 )《德國(guó)民法典》的特征及影響: (1)法典適應(yīng)壟斷資 本主義經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要.在貫穿資產(chǎn)階級(jí)民法基本原則方面有所變化; (2)法典規(guī)定了法人制度。 (4)肯定了拿破侖一世創(chuàng)立的參事院這一國(guó)家機(jī)構(gòu)。 (3)提出了資產(chǎn)階級(jí)法制原則。源于 1803 年的“馬布里訴麥迪遜案”中。普通法實(shí)行遵循先例原則,判例產(chǎn)生兩種效果:對(duì)當(dāng)事人判決的即判力和對(duì)以后類(lèi)似案件 的約束力。議會(huì)制定的法律;元老院制定的決議;長(zhǎng)官的告示皇帝的敕令;具有法律解答權(quán)的法學(xué)家的解答與著述。 ( 1)明:九卿會(huì)審、朝審、大審。( 3)唐代地方司法機(jī)關(guān)仍由行政長(zhǎng)官兼理。 《大明律》在名例篇中規(guī)定了刑罰從重從新原則。 四、《唐律疏議》中的刑法制度 “十惡”:謀反、謀大逆、謀叛、惡逆、不道、大不敬、不孝、不睦、不義、內(nèi)亂。反映了朱元璋“重典治世”的思想。 注意名例律為今年新增考點(diǎn),應(yīng)給予注意。 c、共有六篇:盜、賊、網(wǎng)、捕、雜、具。較明顯地體現(xiàn)在立法,司法和守法等各個(gè)環(huán)節(jié)上。為了使法的功能得以充分的發(fā)揮,就必須使法與社會(huì)不斷的協(xié)調(diào)。其他關(guān)于法的歷史階段的劃分(梅因,龐德,韋伯,昂格爾,田中成明) 2. 2 社會(huì)主義法:新中國(guó)的法是在摧毀國(guó)民黨法律的基礎(chǔ)上創(chuàng)立的,是革命根據(jù)地法的繼承和發(fā)展。守法主體: 所有人都是守法主體,所有組織都有義務(wù)守法;各政黨,包括共產(chǎn)黨都要遵守憲法和法律,都要在憲法和法律的范圍內(nèi)活動(dòng)。 區(qū)別 法律責(zé)任不等于法律制裁,有法律責(zé)任不等于有法律制裁。 法律關(guān)系的分類(lèi)有:( 1)調(diào)整性法律關(guān)系(如民事法律關(guān)系)和保護(hù)性法律關(guān)系(如刑事法律關(guān)系);( 2)縱向和橫向法律關(guān)系;( 3)單向、雙向和多向法律關(guān)系;第一性和第二性法律關(guān)系。權(quán)利義務(wù)之間的聯(lián)系主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:( 1)從結(jié)構(gòu)上看,兩者是緊密聯(lián)系、不可分割的;( 2)從數(shù)量上看,兩者的總量是相等的。( 2) 法只是眾多社會(huì)調(diào)整手段中的一種;( 3) 法自身?xiàng)l件的制約,如語(yǔ)言表達(dá)力的局限。如有些法律在全國(guó)范圍內(nèi)生效,如憲法、民法和刑法,有些則是在部分地區(qū)或僅對(duì)特定主體生效,如地方性法規(guī)、軍事法規(guī)。小法考點(diǎn)薈萃 編者按: 小法考點(diǎn)薈萃,包括憲
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