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08司法考試小法考點(diǎn)全本解析-文庫(kù)吧

2025-07-19 22:43 本頁(yè)面


【正文】 機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)食品衛(wèi)生檢查,行政機(jī)關(guān)不主動(dòng)執(zhí)法,造成損失將構(gòu)成失職。執(zhí)法的基本原則是依法行政和講求效能的原則。 2. 3 司法:是國(guó)家司法機(jī)關(guān)的特定活動(dòng),專指人民法院和人民檢察院,不包括公安機(jī)關(guān)。 司法原則包括:( 1)司法公正,應(yīng)以程序公正為重點(diǎn);( 2)法律面前一律平等,即各種主體面對(duì)同一個(gè)法律標(biāo)準(zhǔn);( 3)以事實(shí)為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩,事實(shí)和法律是司法過(guò)程中最基本的依據(jù);( 4)司法獨(dú)立,主要包括司法權(quán)的專屬性,行使職權(quán)的獨(dú)立性和行使職權(quán)的合 法性。 當(dāng)代中國(guó)的司法體制是:人們法院行使審判權(quán),人民檢察院行使檢察權(quán),公安機(jī)關(guān)行使偵查權(quán),國(guó)家安全機(jī)關(guān)對(duì)涉及國(guó)家安全的犯罪案件進(jìn)行偵查,司法行政機(jī)關(guān)管理司法行政事務(wù),仲裁機(jī)關(guān),公證機(jī)關(guān),法律援助機(jī)構(gòu),律師和人民調(diào)解組織等也都在司法活動(dòng)中履行各自的職能。 3. 1 守法:本質(zhì)含義是不違法,不僅包括消極、被動(dòng)的守法,還包括根據(jù)授權(quán)性法律規(guī)范積極主動(dòng)地去行使自己的權(quán)利,實(shí)施法律。其范圍不僅包括遵守制定法、規(guī)章(包括行政規(guī)章和地方政府規(guī)章)、國(guó)際法等規(guī)范性文件,還包括遵守生效的判決書、裁定書等非規(guī)范性文件。守法主體: 所有人都是守法主體,所有組織都有義務(wù)守法;各政黨,包括共產(chǎn)黨都要遵守憲法和法律,都要在憲法和法律的范圍內(nèi)活動(dòng)。 3. 2 違法行為與違反道德行為及法律上無(wú)效行為之間存在區(qū)別。 合法行為 違法行為 概念 符合法律規(guī)定,與法律規(guī)定一致的行為 違反法律的、具有社會(huì)危害性的、主觀上有過(guò)錯(cuò)的行為 構(gòu)成 客觀;客觀方面;主體;主觀方面 同左 種類 ( 1)禁令的遵守,積極義務(wù)的 履行,合法權(quán)利的享用和法的適用;( 2)自然人、法人、國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員的合法行為;( 3)作為的或不作為的合法行為;( 4)一般的合法行為和受獎(jiǎng)的合法行為 ( 1)刑事違法行為;( 2)民事違法行為;( 3)行政違法行為;( 4)違憲行為 4. 1 法律監(jiān)督:真正本質(zhì)的對(duì)象是國(guó)家權(quán)力。 4. 2 法律監(jiān)督主體有三類:國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和公民。法律監(jiān)督的重點(diǎn)是國(guó)家行政執(zhí)法機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)及其工作人員。 5. 1 法律解釋的種類:( 1)按照解釋主體和效力的不同,可分為正式解釋也叫法定解釋、有權(quán)解釋,如全國(guó) 人大常委會(huì)對(duì)憲法的解釋,以及非正式解釋,也叫學(xué)理解釋,不具有法律效力。( 2)按照解釋的尺度不同,分為字面解釋、限制解釋和擴(kuò)充解釋。 5. 2 法律推理:在現(xiàn)行法律規(guī)定不健全的情況下,運(yùn)用法律推理可以彌補(bǔ)法律不足。法律推理的類型有:演繹推理(從一般到具體),歸納推理(如判例法制度),辨證推理和法律推理。法律解釋,法律推理與法律職業(yè),法律思維和法律實(shí)施均存在密切的聯(lián)系。 Ⅲ 法的演進(jìn) 1. 1關(guān)于法的起源的學(xué)說(shuō)主要有:( 1)神創(chuàng)說(shuō)(西塞羅,奧古斯丁,中國(guó)古代);( 2)暴力說(shuō)(韓非子);( 3)契約說(shuō)(古典自然法學(xué)) ;( 4)發(fā)展說(shuō)(人的能力發(fā)展說(shuō),精神發(fā)展說(shuō)如黑格爾);( 5)合理管理說(shuō)(塞爾茨尼克)。 1. 2 法產(chǎn)生的主要標(biāo)志有:( 1)特殊公共權(quán)力系統(tǒng)即國(guó)家的產(chǎn)生;( 2)權(quán)利和義務(wù)觀念的形成;( 3)法律訴訟和司法的出現(xiàn)。 1. 3 法和原始社會(huì)規(guī)范的聯(lián)系:二者都是調(diào)整人們社會(huì)關(guān)系、維護(hù)社會(huì)秩序的行為規(guī)范,均具有普遍約束力。二者的區(qū)別在于產(chǎn)生方式,反映利益和意志,保證實(shí)施的力量和適用的范圍均不同。 1. 4 法的產(chǎn)生發(fā)展規(guī)律:( 1)從個(gè)別調(diào)整到規(guī)范性調(diào)整、一般性規(guī)范調(diào)整到法的調(diào)整的過(guò)程;( 2)從習(xí)慣到習(xí)慣法、再?gòu)牧?xí)慣法到制定法 的過(guò)程;( 3)從法與宗教規(guī)范、道德規(guī)范的渾然一體到逐漸分離、法的相對(duì)獨(dú)立化的發(fā)展過(guò)程。 2. 1 法的歷史類型:其更替的根本原因在于社會(huì)基本矛盾的運(yùn)動(dòng),其動(dòng)力來(lái)自于社會(huì)革命。其他關(guān)于法的歷史階段的劃分(梅因,龐德,韋伯,昂格爾,田中成明) 2. 2 社會(huì)主義法:新中國(guó)的法是在摧毀國(guó)民黨法律的基礎(chǔ)上創(chuàng)立的,是革命根據(jù)地法的繼承和發(fā)展。 2. 3 法的繼承和法的移植:法的繼承強(qiáng)調(diào)不同時(shí)間條件下法律文化、制度的融合、撞擊,強(qiáng)調(diào)本國(guó)法縱向聯(lián)系;而法的移植強(qiáng)調(diào)在不同空間條件下法律文化、制度的融合、撞擊,強(qiáng)調(diào)不同法律之間的橫向吸收 。 3. 1 法的傳統(tǒng)是指世代相傳,輾轉(zhuǎn)相承的有關(guān)法的觀念,制度的總和。法律文化在我國(guó)大體有兩種用法:一種是把法律文化作為分析工具;一種是指稱一個(gè)特定的對(duì)象。中國(guó)法的傳統(tǒng)特指中國(guó)古代法的傳統(tǒng),法律文化更多地用于指稱現(xiàn)代中國(guó)的法律,制度及相應(yīng)的觀念。 3. 2 法律制度變化較大,而法律意識(shí)則相對(duì)比較穩(wěn)定,具有一定的連續(xù)性。因此,法律意識(shí)可以使一個(gè)國(guó)家的法律傳統(tǒng)得以延續(xù)。 3. 3 當(dāng)今世界兩大主要法系是英美法系和大陸法系 英 美 法 系 大 陸 法 系 法律思維方式 歸納式(類比推理) 演繹 法律淵源 以判例法為主、兼有制定法 制定法 法的分類 基本有普通法與衡平法組成,重視程序法 基本由公法、私法組成,民商法在法的體系中 起重要作用,重視實(shí)體法 訴訟程序 對(duì)抗制訴訟 糾問(wèn)制訴訟 法規(guī)編纂 不傾向于法典形式,制定法往往為單行法律 一般采用法典形式(系統(tǒng)的法典編纂) 法院體系 法律術(shù)語(yǔ)概念 更多體現(xiàn)了經(jīng)驗(yàn)主義的特點(diǎn) 主要表現(xiàn)為理性主義的傾向 法律適用技術(shù)法律觀念 判例的地位 判例是法的重要淵源 在法律上不被認(rèn)為是具有正式意義上的淵源, 但可被認(rèn)為是具有說(shuō)服力的淵源 代表國(guó)家 英、美、加拿大、新西蘭、澳大利亞 法國(guó)、日本、德國(guó)、意大利、西班牙 4. 1 法的現(xiàn)代化是指與現(xiàn)代化的需要相適應(yīng)的,法的現(xiàn)代性因素不斷增加的過(guò)程。法的現(xiàn)代化的原因在于:它本身就是現(xiàn)代社會(huì)中人的一種生存方式和價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)。法的現(xiàn)代化可分為內(nèi)發(fā)型和外源型兩種。 4. 2 當(dāng)代中國(guó)法治現(xiàn)代化的特點(diǎn)是:( 1)由被動(dòng)接受到主動(dòng)選擇;( 2)由模仿民法法系到建立由中國(guó)特色的社會(huì)主義法律制度;( 3)法的現(xiàn)代化的啟動(dòng)形式是立法主導(dǎo)型;( 4)法律制度變革在前,法律觀念更新在后,思想領(lǐng)域斗爭(zhēng)激烈。 5. 1 法制是一國(guó)法律制度的總稱,主要是一種制度形態(tài),為多數(shù)國(guó)家所有,而法治則是一種治國(guó)方略、方法, 是一種觀念形態(tài)。法治的內(nèi)容包括法律至上,權(quán)力在法律之下,法律公開,依法行政,司法獨(dú)立,保障權(quán)利和自由,實(shí)行“正當(dāng)程序”。法制的價(jià)值要實(shí)現(xiàn),必須實(shí)行法治,同時(shí)一個(gè)國(guó)家若要依法治國(guó),要有相當(dāng)完備的法制,法治是法制的目標(biāo)之一,法制是法治的前提和基礎(chǔ)。 5. 2 法治國(guó)家的條件和標(biāo)準(zhǔn)主要有:( 1)英國(guó)法律保障人權(quán),限制公共權(quán)力的濫用;( 2)良法的治理;( 3)通過(guò)憲法確立分權(quán)與權(quán)力制約的國(guó)家權(quán)力關(guān)系;( 4)賦予廣泛的公民權(quán)利;( 5)確立普遍的司法原則,司法獨(dú)立等。 Ⅳ 法與社會(huì) 1. 1社會(huì)的一般關(guān)系: 社會(huì)生活的各個(gè)方面相互之間乃是有著密切 2. 聯(lián)系的統(tǒng)一體, 3. 法律作為社會(huì) 中的一種制度形態(tài)、一種規(guī)范體系,是與其他社會(huì)現(xiàn)象不可分割的。為了使法的功能得以充分的發(fā)揮,就必須使法與社會(huì)不斷的協(xié)調(diào)。 1. 2社會(huì)基礎(chǔ):法是社會(huì)的產(chǎn)物, 2. 社會(huì)是法的基礎(chǔ);制定、認(rèn)可法律的國(guó)家以社會(huì)為基礎(chǔ), 3. 國(guó)家 權(quán)力以社會(huì)力量為基礎(chǔ)。同時(shí)還可以說(shuō),國(guó)家以社會(huì)法為基礎(chǔ),“紙上的法”以“活”法為基礎(chǔ)。 1. 3 法對(duì)社會(huì)的調(diào)整:通過(guò)調(diào)和社會(huì)各種 沖突的利益, 2. 進(jìn)而3. 保證社會(huì)秩序得以確立和維護(hù);通過(guò) 法律對(duì)社會(huì)機(jī)體的疾病進(jìn)行療治。 4. 1 法與經(jīng)濟(jì)的一般關(guān)系:法由經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定;法對(duì)于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)具有能動(dòng)的反作用, 5. 并且通過(guò)生 產(chǎn)關(guān)系反作用于生產(chǎn)力。 2. 2 法在社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的作用:法對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)揮作用的必然性;我國(guó)法律對(duì)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)揮作用的必然性。 2. 3 法與科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步:科技進(jìn)步對(duì)法具有影響,法對(duì)科技進(jìn)步也具有一定的作用。 3. 1 法與政治的一般關(guān)系:政治對(duì)法具有作用,法對(duì)政 治也具有反作用,體現(xiàn)在法與政治體制、法與政治功能、法與政治角色的行為、法與政治運(yùn)行和發(fā)展等方面。 3. 2 法與政策 法 政 策 意志屬性 體現(xiàn)國(guó)家意志 全黨意志 規(guī)范形式 制定法(規(guī)則) 綱領(lǐng)、決議、指示等,內(nèi)容比較原則,概括 實(shí)施方式 國(guó)家強(qiáng)制(有組織、專業(yè)化、程序化) 黨的紀(jì)律保障實(shí)施 調(diào)整范圍、方式 具有較 大影響的社會(huì)關(guān)系領(lǐng)域 調(diào)整的范圍比法律廣泛得多 穩(wěn)定性程度 具有較大穩(wěn)定性 具有較大靈活性 3. 3 法與國(guó)家的關(guān)系: 國(guó)家是法存在的政治基礎(chǔ),法是實(shí)現(xiàn)國(guó)家職能的規(guī)范。 3. 4 依法執(zhí)政與政治文明:該考點(diǎn)是 2020司法考試新增考點(diǎn),同時(shí)也是目前我國(guó)對(duì)法與政治關(guān)系理解的集中體現(xiàn)。中國(guó)共產(chǎn)黨是中國(guó)特色社會(huì)主義事業(yè)領(lǐng)導(dǎo)核心。中共十六大要求,黨要堅(jiān)持依法執(zhí)政,善于把堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當(dāng)家作主和依法治國(guó)統(tǒng)一起來(lái),不斷提高依法執(zhí)政能力。黨的十四屆六中全 會(huì)指出,必須堅(jiān)持科學(xué)執(zhí)政、民主執(zhí)政、依法執(zhí)政,不斷完善黨的領(lǐng)導(dǎo)方式和執(zhí)政方式。這是中國(guó)共產(chǎn)黨在新的歷史條件下領(lǐng)導(dǎo)方式和執(zhí)政方式的重大轉(zhuǎn)變,是實(shí)現(xiàn)依法治國(guó)基本方略、發(fā)展社會(huì)主義民主政治、建設(shè)社會(huì)主義政治文明的必然要求。 4. 1 法與道德的聯(lián)系:法與道德在內(nèi)容上、本質(zhì)上、功能上的聯(lián)系。 4. 2 法與道德的區(qū)別 法 道 德 生成方式 建構(gòu)性 非建構(gòu)性 行為標(biāo)準(zhǔn)及存在形態(tài) 準(zhǔn)確性及一元性 模糊 性及多元性 存在形態(tài) 一元性 多元性 調(diào)整方式及運(yùn)作機(jī)制 外在側(cè)重及程序性 內(nèi)在關(guān)注及非程序性 運(yùn)作機(jī)制 程序性 非程序性 強(qiáng)制方式 外在強(qiáng)制 內(nèi)在約束 解決方式 可訴性 不可訴性 5. 1 法與宗教之間存在相互影響,宗教對(duì)法律的影響,既有積極方面,也有消極方面;既有觀念層面, 也有制度層面。較明顯地體現(xiàn)在立法,司法和守法等各個(gè)環(huán)節(jié)上。法律對(duì)宗教的影響在不同的社會(huì)很不相同。 5. 2 人權(quán)是指人的個(gè)體或群體,基于人的本性,并在一定的歷史條件下基于一定的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和文化發(fā)展,為了自身的自由生存、自由活動(dòng)、自由發(fā)展以能夠真正掌握自己的命運(yùn),而必須平等具有的權(quán)利。人權(quán)的層次有:應(yīng)有權(quán)利、法律權(quán)利和實(shí)有權(quán)利。 5. 3 法與人權(quán)的一般關(guān)系:人權(quán)可以作為判斷法律善惡的標(biāo)準(zhǔn);法是人權(quán)的體現(xiàn)和保障。 中 國(guó) 法 制 史 中國(guó)法制從大的方面可以分為兩個(gè)部分:古代部分和近代部分。古代部分有四條 線索:立法、刑事法律制度、民事法律制度、和司法制度。近代部分則重點(diǎn)掌握西方法律體系在中國(guó)的建立過(guò)程。 【中國(guó)法制史的復(fù)習(xí)線索】 法典的沿革變化 刑事法律(主要罪名,刑法原則,刑罰制度) 古代 民法(婚姻,繼承,契約) 中國(guó)法制史 司法制度(司法機(jī)構(gòu)的變化,司法原則) 機(jī)構(gòu)設(shè)置 近代 立法(憲法,民 商法,刑法,訴訟法) 司法制度(與領(lǐng)事裁判權(quán)相關(guān)的制度及近代的制度設(shè)計(jì)) 發(fā)展: 12 表,兩個(gè)法律體系,五大法學(xué)家,一本法律書 羅馬法的淵源 羅馬法 分類 羅馬法的復(fù)興:(一個(gè)大學(xué),兩個(gè)學(xué)派;意義和影響) 歷史沿革(法、德、日) 外國(guó)法制史 法日兩國(guó)憲法 大陸法系 兩部民法典 三國(guó)司法制度 兩個(gè)法系 形成和特點(diǎn)
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