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08司法考試小法考點全本解析-文庫吧

2025-07-19 22:43 本頁面


【正文】 機關(guān)負責(zé)食品衛(wèi)生檢查,行政機關(guān)不主動執(zhí)法,造成損失將構(gòu)成失職。執(zhí)法的基本原則是依法行政和講求效能的原則。 2. 3 司法:是國家司法機關(guān)的特定活動,專指人民法院和人民檢察院,不包括公安機關(guān)。 司法原則包括:( 1)司法公正,應(yīng)以程序公正為重點;( 2)法律面前一律平等,即各種主體面對同一個法律標(biāo)準(zhǔn);( 3)以事實為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩,事實和法律是司法過程中最基本的依據(jù);( 4)司法獨立,主要包括司法權(quán)的專屬性,行使職權(quán)的獨立性和行使職權(quán)的合 法性。 當(dāng)代中國的司法體制是:人們法院行使審判權(quán),人民檢察院行使檢察權(quán),公安機關(guān)行使偵查權(quán),國家安全機關(guān)對涉及國家安全的犯罪案件進行偵查,司法行政機關(guān)管理司法行政事務(wù),仲裁機關(guān),公證機關(guān),法律援助機構(gòu),律師和人民調(diào)解組織等也都在司法活動中履行各自的職能。 3. 1 守法:本質(zhì)含義是不違法,不僅包括消極、被動的守法,還包括根據(jù)授權(quán)性法律規(guī)范積極主動地去行使自己的權(quán)利,實施法律。其范圍不僅包括遵守制定法、規(guī)章(包括行政規(guī)章和地方政府規(guī)章)、國際法等規(guī)范性文件,還包括遵守生效的判決書、裁定書等非規(guī)范性文件。守法主體: 所有人都是守法主體,所有組織都有義務(wù)守法;各政黨,包括共產(chǎn)黨都要遵守憲法和法律,都要在憲法和法律的范圍內(nèi)活動。 3. 2 違法行為與違反道德行為及法律上無效行為之間存在區(qū)別。 合法行為 違法行為 概念 符合法律規(guī)定,與法律規(guī)定一致的行為 違反法律的、具有社會危害性的、主觀上有過錯的行為 構(gòu)成 客觀;客觀方面;主體;主觀方面 同左 種類 ( 1)禁令的遵守,積極義務(wù)的 履行,合法權(quán)利的享用和法的適用;( 2)自然人、法人、國家機關(guān)及其工作人員的合法行為;( 3)作為的或不作為的合法行為;( 4)一般的合法行為和受獎的合法行為 ( 1)刑事違法行為;( 2)民事違法行為;( 3)行政違法行為;( 4)違憲行為 4. 1 法律監(jiān)督:真正本質(zhì)的對象是國家權(quán)力。 4. 2 法律監(jiān)督主體有三類:國家機關(guān)、社會組織和公民。法律監(jiān)督的重點是國家行政執(zhí)法機關(guān)和司法機關(guān)及其工作人員。 5. 1 法律解釋的種類:( 1)按照解釋主體和效力的不同,可分為正式解釋也叫法定解釋、有權(quán)解釋,如全國 人大常委會對憲法的解釋,以及非正式解釋,也叫學(xué)理解釋,不具有法律效力。( 2)按照解釋的尺度不同,分為字面解釋、限制解釋和擴充解釋。 5. 2 法律推理:在現(xiàn)行法律規(guī)定不健全的情況下,運用法律推理可以彌補法律不足。法律推理的類型有:演繹推理(從一般到具體),歸納推理(如判例法制度),辨證推理和法律推理。法律解釋,法律推理與法律職業(yè),法律思維和法律實施均存在密切的聯(lián)系。 Ⅲ 法的演進 1. 1關(guān)于法的起源的學(xué)說主要有:( 1)神創(chuàng)說(西塞羅,奧古斯丁,中國古代);( 2)暴力說(韓非子);( 3)契約說(古典自然法學(xué)) ;( 4)發(fā)展說(人的能力發(fā)展說,精神發(fā)展說如黑格爾);( 5)合理管理說(塞爾茨尼克)。 1. 2 法產(chǎn)生的主要標(biāo)志有:( 1)特殊公共權(quán)力系統(tǒng)即國家的產(chǎn)生;( 2)權(quán)利和義務(wù)觀念的形成;( 3)法律訴訟和司法的出現(xiàn)。 1. 3 法和原始社會規(guī)范的聯(lián)系:二者都是調(diào)整人們社會關(guān)系、維護社會秩序的行為規(guī)范,均具有普遍約束力。二者的區(qū)別在于產(chǎn)生方式,反映利益和意志,保證實施的力量和適用的范圍均不同。 1. 4 法的產(chǎn)生發(fā)展規(guī)律:( 1)從個別調(diào)整到規(guī)范性調(diào)整、一般性規(guī)范調(diào)整到法的調(diào)整的過程;( 2)從習(xí)慣到習(xí)慣法、再從習(xí)慣法到制定法 的過程;( 3)從法與宗教規(guī)范、道德規(guī)范的渾然一體到逐漸分離、法的相對獨立化的發(fā)展過程。 2. 1 法的歷史類型:其更替的根本原因在于社會基本矛盾的運動,其動力來自于社會革命。其他關(guān)于法的歷史階段的劃分(梅因,龐德,韋伯,昂格爾,田中成明) 2. 2 社會主義法:新中國的法是在摧毀國民黨法律的基礎(chǔ)上創(chuàng)立的,是革命根據(jù)地法的繼承和發(fā)展。 2. 3 法的繼承和法的移植:法的繼承強調(diào)不同時間條件下法律文化、制度的融合、撞擊,強調(diào)本國法縱向聯(lián)系;而法的移植強調(diào)在不同空間條件下法律文化、制度的融合、撞擊,強調(diào)不同法律之間的橫向吸收 。 3. 1 法的傳統(tǒng)是指世代相傳,輾轉(zhuǎn)相承的有關(guān)法的觀念,制度的總和。法律文化在我國大體有兩種用法:一種是把法律文化作為分析工具;一種是指稱一個特定的對象。中國法的傳統(tǒng)特指中國古代法的傳統(tǒng),法律文化更多地用于指稱現(xiàn)代中國的法律,制度及相應(yīng)的觀念。 3. 2 法律制度變化較大,而法律意識則相對比較穩(wěn)定,具有一定的連續(xù)性。因此,法律意識可以使一個國家的法律傳統(tǒng)得以延續(xù)。 3. 3 當(dāng)今世界兩大主要法系是英美法系和大陸法系 英 美 法 系 大 陸 法 系 法律思維方式 歸納式(類比推理) 演繹 法律淵源 以判例法為主、兼有制定法 制定法 法的分類 基本有普通法與衡平法組成,重視程序法 基本由公法、私法組成,民商法在法的體系中 起重要作用,重視實體法 訴訟程序 對抗制訴訟 糾問制訴訟 法規(guī)編纂 不傾向于法典形式,制定法往往為單行法律 一般采用法典形式(系統(tǒng)的法典編纂) 法院體系 法律術(shù)語概念 更多體現(xiàn)了經(jīng)驗主義的特點 主要表現(xiàn)為理性主義的傾向 法律適用技術(shù)法律觀念 判例的地位 判例是法的重要淵源 在法律上不被認為是具有正式意義上的淵源, 但可被認為是具有說服力的淵源 代表國家 英、美、加拿大、新西蘭、澳大利亞 法國、日本、德國、意大利、西班牙 4. 1 法的現(xiàn)代化是指與現(xiàn)代化的需要相適應(yīng)的,法的現(xiàn)代性因素不斷增加的過程。法的現(xiàn)代化的原因在于:它本身就是現(xiàn)代社會中人的一種生存方式和價值標(biāo)準(zhǔn)。法的現(xiàn)代化可分為內(nèi)發(fā)型和外源型兩種。 4. 2 當(dāng)代中國法治現(xiàn)代化的特點是:( 1)由被動接受到主動選擇;( 2)由模仿民法法系到建立由中國特色的社會主義法律制度;( 3)法的現(xiàn)代化的啟動形式是立法主導(dǎo)型;( 4)法律制度變革在前,法律觀念更新在后,思想領(lǐng)域斗爭激烈。 5. 1 法制是一國法律制度的總稱,主要是一種制度形態(tài),為多數(shù)國家所有,而法治則是一種治國方略、方法, 是一種觀念形態(tài)。法治的內(nèi)容包括法律至上,權(quán)力在法律之下,法律公開,依法行政,司法獨立,保障權(quán)利和自由,實行“正當(dāng)程序”。法制的價值要實現(xiàn),必須實行法治,同時一個國家若要依法治國,要有相當(dāng)完備的法制,法治是法制的目標(biāo)之一,法制是法治的前提和基礎(chǔ)。 5. 2 法治國家的條件和標(biāo)準(zhǔn)主要有:( 1)英國法律保障人權(quán),限制公共權(quán)力的濫用;( 2)良法的治理;( 3)通過憲法確立分權(quán)與權(quán)力制約的國家權(quán)力關(guān)系;( 4)賦予廣泛的公民權(quán)利;( 5)確立普遍的司法原則,司法獨立等。 Ⅳ 法與社會 1. 1社會的一般關(guān)系: 社會生活的各個方面相互之間乃是有著密切 2. 聯(lián)系的統(tǒng)一體, 3. 法律作為社會 中的一種制度形態(tài)、一種規(guī)范體系,是與其他社會現(xiàn)象不可分割的。為了使法的功能得以充分的發(fā)揮,就必須使法與社會不斷的協(xié)調(diào)。 1. 2社會基礎(chǔ):法是社會的產(chǎn)物, 2. 社會是法的基礎(chǔ);制定、認可法律的國家以社會為基礎(chǔ), 3. 國家 權(quán)力以社會力量為基礎(chǔ)。同時還可以說,國家以社會法為基礎(chǔ),“紙上的法”以“活”法為基礎(chǔ)。 1. 3 法對社會的調(diào)整:通過調(diào)和社會各種 沖突的利益, 2. 進而3. 保證社會秩序得以確立和維護;通過 法律對社會機體的疾病進行療治。 4. 1 法與經(jīng)濟的一般關(guān)系:法由經(jīng)濟基礎(chǔ)決定;法對于經(jīng)濟基礎(chǔ)具有能動的反作用, 5. 并且通過生 產(chǎn)關(guān)系反作用于生產(chǎn)力。 2. 2 法在社會主義市場經(jīng)濟中的作用:法對市場經(jīng)濟發(fā)揮作用的必然性;我國法律對社會主義市場經(jīng)濟發(fā)揮作用的必然性。 2. 3 法與科學(xué)技術(shù)的進步:科技進步對法具有影響,法對科技進步也具有一定的作用。 3. 1 法與政治的一般關(guān)系:政治對法具有作用,法對政 治也具有反作用,體現(xiàn)在法與政治體制、法與政治功能、法與政治角色的行為、法與政治運行和發(fā)展等方面。 3. 2 法與政策 法 政 策 意志屬性 體現(xiàn)國家意志 全黨意志 規(guī)范形式 制定法(規(guī)則) 綱領(lǐng)、決議、指示等,內(nèi)容比較原則,概括 實施方式 國家強制(有組織、專業(yè)化、程序化) 黨的紀(jì)律保障實施 調(diào)整范圍、方式 具有較 大影響的社會關(guān)系領(lǐng)域 調(diào)整的范圍比法律廣泛得多 穩(wěn)定性程度 具有較大穩(wěn)定性 具有較大靈活性 3. 3 法與國家的關(guān)系: 國家是法存在的政治基礎(chǔ),法是實現(xiàn)國家職能的規(guī)范。 3. 4 依法執(zhí)政與政治文明:該考點是 2020司法考試新增考點,同時也是目前我國對法與政治關(guān)系理解的集中體現(xiàn)。中國共產(chǎn)黨是中國特色社會主義事業(yè)領(lǐng)導(dǎo)核心。中共十六大要求,黨要堅持依法執(zhí)政,善于把堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當(dāng)家作主和依法治國統(tǒng)一起來,不斷提高依法執(zhí)政能力。黨的十四屆六中全 會指出,必須堅持科學(xué)執(zhí)政、民主執(zhí)政、依法執(zhí)政,不斷完善黨的領(lǐng)導(dǎo)方式和執(zhí)政方式。這是中國共產(chǎn)黨在新的歷史條件下領(lǐng)導(dǎo)方式和執(zhí)政方式的重大轉(zhuǎn)變,是實現(xiàn)依法治國基本方略、發(fā)展社會主義民主政治、建設(shè)社會主義政治文明的必然要求。 4. 1 法與道德的聯(lián)系:法與道德在內(nèi)容上、本質(zhì)上、功能上的聯(lián)系。 4. 2 法與道德的區(qū)別 法 道 德 生成方式 建構(gòu)性 非建構(gòu)性 行為標(biāo)準(zhǔn)及存在形態(tài) 準(zhǔn)確性及一元性 模糊 性及多元性 存在形態(tài) 一元性 多元性 調(diào)整方式及運作機制 外在側(cè)重及程序性 內(nèi)在關(guān)注及非程序性 運作機制 程序性 非程序性 強制方式 外在強制 內(nèi)在約束 解決方式 可訴性 不可訴性 5. 1 法與宗教之間存在相互影響,宗教對法律的影響,既有積極方面,也有消極方面;既有觀念層面, 也有制度層面。較明顯地體現(xiàn)在立法,司法和守法等各個環(huán)節(jié)上。法律對宗教的影響在不同的社會很不相同。 5. 2 人權(quán)是指人的個體或群體,基于人的本性,并在一定的歷史條件下基于一定的經(jīng)濟結(jié)構(gòu)和文化發(fā)展,為了自身的自由生存、自由活動、自由發(fā)展以能夠真正掌握自己的命運,而必須平等具有的權(quán)利。人權(quán)的層次有:應(yīng)有權(quán)利、法律權(quán)利和實有權(quán)利。 5. 3 法與人權(quán)的一般關(guān)系:人權(quán)可以作為判斷法律善惡的標(biāo)準(zhǔn);法是人權(quán)的體現(xiàn)和保障。 中 國 法 制 史 中國法制從大的方面可以分為兩個部分:古代部分和近代部分。古代部分有四條 線索:立法、刑事法律制度、民事法律制度、和司法制度。近代部分則重點掌握西方法律體系在中國的建立過程。 【中國法制史的復(fù)習(xí)線索】 法典的沿革變化 刑事法律(主要罪名,刑法原則,刑罰制度) 古代 民法(婚姻,繼承,契約) 中國法制史 司法制度(司法機構(gòu)的變化,司法原則) 機構(gòu)設(shè)置 近代 立法(憲法,民 商法,刑法,訴訟法) 司法制度(與領(lǐng)事裁判權(quán)相關(guān)的制度及近代的制度設(shè)計) 發(fā)展: 12 表,兩個法律體系,五大法學(xué)家,一本法律書 羅馬法的淵源 羅馬法 分類 羅馬法的復(fù)興:(一個大學(xué),兩個學(xué)派;意義和影響) 歷史沿革(法、德、日) 外國法制史 法日兩國憲法 大陸法系 兩部民法典 三國司法制度 兩個法系 形成和特點
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