【正文】 第八章 相關法律制度 本章由多部法律法規(guī)組成，其中知識產權法律制度和政府采購法是 2020年新增的。本章內容相對比較簡單，列舉性規(guī)定較多。 第一節(jié) 國有資產管理法律制度 一、企業(yè)國有資產法律制度 （一）企業(yè)國有資產法律制度概述 ，是指所有權屬于國家的財產或財產權益。這里的財產或財產權益，不僅包括有形財產（如固定資產和流動資產），還包括屬于國家的債權、無形財產等財產權益。在中國所稱的國有資產，是指所有權屬于中華人民共和國的財產或財產權益。 ，是指國家對企業(yè)各種形式的出資所形成的權益。 （二）企業(yè)國有資產管理與監(jiān)督體制 企業(yè)國有資產是由國家出資形成的財產權益，因而，企業(yè)國有資產屬于國家所有，即全民所有。 。 （ 1）國務院是國有資產所有權人的代表。 （ 2）國務院和地方人民政府對國家出資企業(yè)履行出資人職責。 （ 3）履行出資人職責的機構。 國務院國有資產監(jiān)督管理機構和地方人民政府按照國務院規(guī)定所設立的國有資產監(jiān)督管理機構，根據(jù)本級人民政府的授權，代表本級人民政府對國家出資企業(yè)履行出資人職責。國務院和地方人民政府根據(jù)需要，可以授權其他部門、機構代表本級人民政府對國家出資企業(yè)履行出資人職責。以上代表本級人民政府履行出資人職責的機構、部門，統(tǒng)稱 “ 履行出資人職責的機構 ” 。 【考題 多選題】（ 2020年） 下列各項中，依照《企業(yè)國有資產法》及有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定，代表國家對國家出資企業(yè)履行出資人職責的有（ ）。 [答疑編號 5721080101] 『正確答案』 CD 『答案解析』本題考核點是出資人職責代表機構。根據(jù)規(guī)定， “ 國務院和地方人民政府 ” 依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，分別代表國家對國家出資企業(yè)履行出資人職責，享有出資人權益。 （ 1）各級權力機關的監(jiān)督 （ 2）各級政府的監(jiān)督 （ 3）社會監(jiān)督 （三）國家出資企業(yè) 《企業(yè)國有資產法》所稱的國家出資企業(yè)，是指國家出資的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司。 （四）企業(yè)國有資產管理制度 擇與考核制度 選擇和考核國家出資企業(yè)管理者，是出資人職責代表機構管理國家出資企業(yè)的重要手段。 （ 1）任免或建議任免范圍 履行出資人職責的機構任免或建議任免國家出資企業(yè)的人員，包括： ① 任免國有獨資企業(yè)的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人和其他高級管理人員； ② 任免國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、監(jiān)事會主席和監(jiān)事； ③ 向國有資本控股公司、國有資本參股公司的股東會、股東大會提出董事、監(jiān)事人選。但是，國家出資企業(yè)中應當由職工代表出任的董事、監(jiān)事，依照有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定由職工民主選舉產生。 （ 2）任命程 序 對擬任命或者建議任命的董事、監(jiān)事、高級管理人員的人選，應當按照規(guī)定的條件和程序進行考察?？疾旌细竦模凑找?guī)定的權限和程序 任命 或者建議任命。 （ 3）董事、高級管理人員和監(jiān)事兼職限制與義務 ① 兼職限制。未經(jīng)任免機構同意，董事、高管不得在其他企業(yè)兼職。未經(jīng)股東會、股東大會同意，董事、高管不得在經(jīng)營同類業(yè)務的其他企業(yè)兼職。未經(jīng)履行出資人職責的機構同意，國有獨資公司的董事長不得兼任經(jīng)理。未經(jīng)股東會、股東大會同意，國有資本控股公司的董事長不得兼任經(jīng)理。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。 ② 義務。國家出 資企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員，應當遵守法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程，對企業(yè)負有忠實義務和勤勉義務，不得利用職權收受賄賂或者取得其他非法收入和不當利益，不得侵占、挪用企業(yè)資產，不得超越職權或者違反程序決定企業(yè)重大事項，不得有其他侵害國有資產出資人權益的行為。 （ 4）考核 履行出資人職責的機構，應當對其任命的企業(yè)管理者進行 年度和任期考核 ，并依據(jù)考核結果決定對企業(yè)管理者的獎懲。國有獨資企業(yè)、國有獨資公司和國有資本控股公司的主要負責人，應當接受依法進行的任期經(jīng)濟責任審計。 履行出資人職責的機構決定的事項 國有獨資企業(yè)、國有獨資公司合并、分立，增加或者減少注冊資本，發(fā)行債券，分配利潤，以及解散、申請破產。 企業(yè)負責人集體或董事會決定的事項 國有獨資企業(yè)、國有獨資公司除依法由履行出資人職責的機構決定的以外，國有獨資企業(yè)由企業(yè)負責人集體討論決定，國有獨資公司由董事會決定。 委派的股東代表依法行使權利的事項 國有資本控股公司、國有資本參股公，對由公司股東會、股東大會或者董事會決定的事項，履行出資人職責的機構委派的股東代表應依法行使權利。 本級人民政府決定的事項 重要的國有獨資企 業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的合并、分立、解散、申請破產以及法律、行政法規(guī)和本級人民政府規(guī)定應當由履行出資人職責的機構報經(jīng)本級人民政府批準的重大事項，履行出資人職責的機構在作出決定或者向其委派參加國有資本控股公司股東會會議、股東大會會議的股東代表作出指示前，應當報請本級人民政府批準。 同時，國家出資企業(yè)的合并、分立、改制、解散、申請破產等重大事項，應當聽取 企業(yè)工會的意見 ，并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。 （ 1）國家出資企業(yè)改制的形式 《企業(yè)國 有資產法》所稱的企業(yè)改制是指： ① 國有獨資企業(yè)改為國有獨資公司； ② 國有獨資企業(yè)、國有獨資公司改為國有資本控股公司或者非國有資本控股公司； ③ 國有資本控股公司改為非國有資本控股公司。 （ 2）決定或批準 ① 企業(yè)改制應當依照法定程序，由履行出資人職責的機構決定或者由公司股東會、股東大會決定。重要的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的改制，履行出資人職責的機構在作出決定或者向其委派參加國有資本控股公司股東會會議、股東大會會議的股東代表作出指示前，應當將改制方案報請本級人民政府批準。 ② 企業(yè)改制涉及 重新安置企業(yè)職工的，還應當制定職工安置方案，并經(jīng)職工代表大會或者職工大會審議通過。 （ 3）出資人權益保護 清產核資、財務審計、資產評估，界定和核實資產，應當客觀、公正。涉及非貨幣財產折算為國有資本出資或者股份的，應當 以評估確認價格 作為確定國有資本出資額或者股份數(shù)額的依據(jù)。不得將財產低價折股或者有其他損害出資人權益的行為。 （ 1）關聯(lián)方的范圍 《企業(yè)國有資產法》所稱的關聯(lián)方，是指 本企業(yè) 的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其近親屬，以及這些人員所有或者實際控制的企業(yè)。 【考題 多選題】（ 2020年）甲企業(yè)是國有獨資企業(yè)。根據(jù)《企業(yè)國有資產法》的規(guī)定，下列各項中，屬于甲企業(yè)關聯(lián)方的有（ ）。 [答疑編 號 5721080102] 『正確答案』 AD 『答案解析』本題考核點是關聯(lián)方的范圍。關聯(lián)方是指本企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其近親屬，以及這些人員所有或者實際控制的企業(yè)。選項 A屬于本企業(yè)高級管理人員；選項 D屬于本企業(yè)高級管理人員的近親屬。 （ 2）與關聯(lián)方交易的限制和禁止 國家出資企業(yè)的關聯(lián)方，不得利用與國家出資企業(yè)之間的交易，謀取不當利益，損害國家出資企業(yè)利益： ① 國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司不得無償向關聯(lián)方提供資金、商品、服務或者其他資產，不得以不公平的價格與 關聯(lián)方進行交易。 ② 未經(jīng)履行出資人職責的機構同意，國有獨資企業(yè)、國有獨資公司不得有下列行為：與關聯(lián)方訂立財產轉讓、借款的協(xié)議；為關聯(lián)方提供擔保；與關聯(lián)方共同出資設立企業(yè)，或者向董事、監(jiān)事、高級管理人員或者其近親屬所有或者實際控制的企業(yè)投資。 ③ 國有資本控股公司、國有資本參股公司與關聯(lián)方的交易，履行出資人職責的機構委派的股東代表，依法行使權利。公司董事會對公司與關聯(lián)方的交易作出決議時，該交易所涉及的董事不得行使表決權，也不得代理其他董事行使表決權。 【例題 單選題】某國有獨資公司的下列行為，可以不經(jīng)履行出資人 職責的機構同意的是（ ）。 [答疑編號 5721080103] 『正確答案』 D 『答案解析』本題考核點是與關聯(lián)方交易的限制和 禁止。未經(jīng)履行出資人職責的機構同意，國有獨資企業(yè)、國有獨資公司不得有下列行為：與關聯(lián)方訂立財產轉讓、借款的協(xié)議；為關聯(lián)方提供擔保；與關聯(lián)方共同出資設立企業(yè)，或者向董事、監(jiān)事、高級管理人員或者其近親屬所有或者實際控制的企業(yè)投資。 為防止國有資產流失，國有獨資企業(yè)、國有獨資公司和國有資本控股公司合并、分立、改制，轉讓重大財產，以非貨幣財產對外投資，清算或者有法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程規(guī)定應當進行資產評估的其他情形的，應當按照規(guī)定對有關資產進行評估。 產轉讓管理制度 企業(yè)國有資產轉讓，是指依法將國家對企業(yè)的出資所形成的權益轉移給其他單位或者個人的行為，但是按照國家規(guī)定無償劃轉國有資產的除外。 對取得的國有資本收入及其支出實行預算管理。應當納入國有資本經(jīng)營預算的收入和支出包括：① 從國家出資企業(yè)分得的利潤； ② 國有資產轉讓收入； ③ 從國家出資企業(yè)取得的清算收入； ④ 其他國有資本收入。 （五）違反《企業(yè)國有資產法》的法律責任 國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違反法律規(guī)定，造成國有資 產重大損失，被免職的，自 免職之日起 5年內 不得擔任上述三類公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。造成國有資產特別重大損失，或者因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序被判處刑罰的， 終身不得擔任 上述三類公司董事、監(jiān)事、高級管理人員。 二、事業(yè)單位國有資產法律制度 （一）事業(yè)單位國有資產法律制度概述 事業(yè)單位國有資產，是指事業(yè)單位占有、使用的，依法確認為國家所有，能以貨幣計量的各種經(jīng)濟資源的總稱，即 事業(yè)單位的國有（公共）財產 。 （二）事業(yè)單位國有資產管理體制 事業(yè)單位國有資 產實行 國家統(tǒng)一所有，政府分級監(jiān)管，單位占有、使用的管理體制 。其中，各級政府財政部門是政府負責事業(yè)單位國有資產管理的職能部門，對事業(yè)單位的國有資產實施綜合管理。事業(yè)單位的主管部門負責對本部門所屬事業(yè)單位的國有資產實施監(jiān)督管理。事業(yè)單位負責對本單位占有、使用的國有資產實施具體管理。 （三）事業(yè)單位國有資產的配置和使用 （ 1）事業(yè)單位國有資產配置應當符合下列條件： ① 現(xiàn)有資產無法滿足事業(yè)單位履行職能的需要；② 難以與其他單位共享、共用相關資產； ③ 難以通過市場購買產品或者服務的方式 代替資產配置，或者采取市場購買方式的成本過高。 （ 2）事業(yè)單位購置納入政府采購范圍的資產，應當按照《政府采購法》和國家有關政府采購的其他規(guī)定執(zhí)行。 事業(yè)單位國有資產的使用，包括單位自用和對外投資、出租、出借、擔保等方式。 （四）事業(yè)單位國有姿產的處置 事業(yè)單位國有資產的處置，是指事業(yè)單位對其占有、使用的國有資產進行產權轉讓或者注銷產權的行為。處置方式包括出售、出讓、轉讓、對外捐贈、報廢、報損以及貨幣性資產損失核銷等。 （五）事業(yè)單位國有資產產權登記與產權糾 紛處理 事業(yè)單位國有資產產權登記，是國家對事業(yè)單位占有、使用的國有資產進行登記，依法確認國家對國有資產的所有權和事業(yè)單位對國有資產的占有、使用權的行為。 《產權登記證》是國家對事業(yè)單位國有資產享有所有權，單位享有 占有、使用權的法律憑證 ，由財政部統(tǒng)一印制。事業(yè)單位辦理法人年檢、改制、資產處置和利用國有資產對外投資、出租、出借、擔保等事項時，應當出具《產權登記證》。 。事業(yè)單位應當向同級財政部門或者經(jīng)同級財政部門授權的主管部門申報、辦理產權登記，并 由財政部門或其授權的部門核發(fā)《事業(yè)單位國有資產產權登記證》。 事業(yè)單位國有資產產權登記的事項主要包括：（ 1）單位名稱、住所、負責人及成立時間；（ 2）單位性質、主管部門；（ 3）單位資產總額、國有資產總額、主要實物資產額及其使用狀況、對外投資情況；（ 4）其他需要登記的事項。 有下列情形的，事業(yè)單位進行國有資產產權登記：（ 1）新設立的事業(yè)單位，辦理占有產權登記；（ 2）發(fā)生分立、合并、部分改制，以及隸屬關系、單位名稱、住所和單位負責人等產權登記內容發(fā)生變化的事業(yè)單位 ，辦理變更產權登記；（ 3）因依法撤銷或者整體改制等原因被清算、注銷的事業(yè)單位，辦理注銷產權登記。 （ 1）事業(yè)單位與其他國有單位之間發(fā)生國有資產產權糾紛的，由當事人協(xié)商解決。協(xié)商不能解決的，可以向同級或者共同上一級財政部門申請調解或者裁定，必要時報有管轄權的人民政府處理。 （ 2）事業(yè)單位與非國有單位或者個人之間發(fā)生產權糾紛的，事業(yè)單位應當提出擬處理意見，經(jīng)主管部門審核并報同級財政部門批準后，與對方當事人協(xié)商解決。協(xié)商不能解決的，依照司法程序處理。 （六）事業(yè) 單位國有資產評估與清查 事業(yè)單位有下列情形之一的， 應當 對相關國有資產進行評估：（ 1）整體或者部分改制為企業(yè)；（