【正文】 第一篇：外商投資企業(yè)掛牌新三板相關(guān)問題分析外商投資企業(yè)掛牌新三板相關(guān)問題分析一、外商投資企業(yè)可否在新三板掛牌交易根據(jù)《國務院關(guān)于全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關(guān)問題的決定》(國發(fā)〔2013〕49號)的規(guī)定，境內(nèi)股份公司只要符合條件的，均可通過主辦券商申請在新三板掛牌，公開轉(zhuǎn)讓股份，進行股權(quán)融資、債權(quán)融資、資產(chǎn)重組等。根據(jù)中國證券監(jiān)督管理委員會〔2013〕49號公告的規(guī)定，境內(nèi)符合條件的股份公司均可提出股票在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公開轉(zhuǎn)讓、定向發(fā)行證券的申請?！度珖行∑髽I(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則(試行)》（以下稱“《業(yè)務規(guī)則》”）的規(guī)定，股份有限公司不受股東所有制性質(zhì)的限制，不限于高新技術(shù)企業(yè)，均可申請股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌?！度珖行∑髽I(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引(試行)》同時規(guī)定，外商投資企業(yè)可申請在新三板掛牌，但申請時須提供商務主管部門出具的外商投資企業(yè)設立批復文件。同時，該指引規(guī)定了，申請掛牌前外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應遵守商務部門的規(guī)定。因而，根據(jù)法律法規(guī)的要求，外商投資企業(yè)可以在新三板掛牌。實踐中，也存在類似的案例。二、外商投資企業(yè)在新三板掛牌的條件根據(jù)《業(yè)務規(guī)則》”的規(guī)定，外商投資企業(yè)應符合的條件與其它赴新三板掛牌的企業(yè)條件是一致的，即應符合以下條件：(一)依法設立且存續(xù)滿兩年。有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責任公司成立之日起計算；(二)業(yè)務明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力；(三)公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營；(四)股權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)；(五)主辦券商推薦并持續(xù)督導；(六)全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司要求的其他條件。三、外商投資企業(yè)整體變更為股份有限公司實踐中，外商投資企業(yè)不論其是中外合營、合作企業(yè)，還是外資企業(yè)，一般的組織形式是有限責任公司。因此，在赴新三板掛牌上市前，外商投資企業(yè)一般會先進行股份制改造，將公司整體變更為股份有限公司的組織形式。其中，外資企業(yè)屬外商獨資企業(yè)，整體變更為股份有限公司前還須引入中國股東。因而，如果外商投資企業(yè)可以符合《業(yè)務規(guī)則》規(guī)定的條件要求，并整體變更為股份有限公司，則可以在新三板掛牌。外商投資企業(yè)變更為股份有限公司主要是依據(jù)《關(guān)于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（以下稱“《暫行規(guī)定》”）。其中的要求包括：（1）對發(fā)起人要求：以發(fā)起方式設立的公司，除應符合《公司法》規(guī)定的發(fā)起人的條件外，其中至少有一個發(fā)起人應為外國股東；（2）對投資產(chǎn)業(yè)的要求：應符合國家有關(guān)外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策的規(guī)定，如《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄(2015年修訂)》；（3）對于審批權(quán)限的規(guī)定：限額(《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》鼓勵類、允許類1億美元，限制類5000萬美元)以下(轉(zhuǎn)制企業(yè)以評估后的凈資產(chǎn)值計算)外商投資股份公司的設立及其變更(包括限額以下外商投資上市公司其他有關(guān)變更)，由省級商務主管部門負責審批，但涉及外商投資有專項規(guī)定的行業(yè)、特定產(chǎn)業(yè)政策、宏觀調(diào)控行業(yè)以及外國投資者對上市公司進行戰(zhàn)略投資的，仍按現(xiàn)行規(guī)定辦理或按有關(guān)規(guī)定報商務部審核；（4）需要符合《暫行規(guī)定》規(guī)定的其他條件?！耙阅技绞皆O立的公司，除應符合前款條件外，其中至少有一個發(fā)起人還應有募集股份前3年連續(xù)盈利的記錄，該發(fā)起人為中國股東時，應提供其近3年經(jīng)過中國注冊會計師審計的財務會計報告；該發(fā)起人為外國股東時，應提供該外國股東居所所在地注冊會計師審計的財務報告。”（新修訂《暫行規(guī)定》第六條第二款）同時，“發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設立登記3年后進行，并經(jīng)公司原審批機關(guān)批準?！保ㄐ滦抻啞稌盒幸?guī)定》第七條）“以募集方式設立公司的，發(fā)行股份的股數(shù)繳足后，必須經(jīng)法定的驗資機構(gòu)驗資并出具證明?！保ㄐ滦抻啞稌盒幸?guī)定》第十三條）“已設立中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)（以下簡稱外商投資企業(yè)），如申請轉(zhuǎn)變?yōu)楣镜?，應有最近連續(xù)3年的盈利記錄。由原外商投資企業(yè)的投資者作為公司的發(fā)起人（或與其他發(fā)起人）簽定設立公司的協(xié)議、章程，報原外商投資企業(yè)所在地的審批機關(guān)初審同意后轉(zhuǎn)報對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部審批。”（新修訂《暫行規(guī)定》第十四條）（5）港澳臺在大陸投資的規(guī)定：香港、澳門、臺灣地區(qū)的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或個人，在大陸投資設立公司的，準用《暫行規(guī)定》。四、新三板港資成分企業(yè)案例匯總展唐科技（831734）發(fā)起人CGmobile Holdings，控股股東CGmobile Holdings均為港資企業(yè)。公司于2013年5月8日獲得上海市商務委員會《市商務委關(guān)于同意展唐通訊科技(上海)有限公司改制為外商投資股份有限公司的批復》(編號：滬商外資批[2013]1567號)，同意展唐有限改制為外商投資股份有限公司并更名為“展唐通訊科技(上海)股份有限公司”，隨后展唐通訊科技(上海)股份有限公司成為首家在新三析掛牌的外商投資企業(yè)。2013年5月10日，上海市人民政府向公司換發(fā)《中華人民共和國外商投資企業(yè)批準證書》（編號：商外資滬股份字[2007]2985號）。確成硅化（833656）發(fā)起人、控股股東華威國際發(fā)展有限公司為港資企業(yè)。2011年10月28日，江蘇省商務廳出具蘇商資[2011]1381號《關(guān)于無錫確成硅化學有限公司變更為外商投資股份有限公司的批復》，同意公司變更為外商投資股份有限公司，并更名為：確成硅化學股份有限公司。永輝股份（832120）發(fā)起人、控股股東永恒有限為港資企業(yè)。2014 年 7 月 18 日，廣東省商務廳向中山市外經(jīng)局下發(fā)《廣東省商務廳1310 關(guān)于合資企業(yè)中山永輝化工有限公司轉(zhuǎn)制為外商投資股份有限公司的批復》（粵商務資字[2014]292號），同意公司整體變更事宜。2014年7月25日，中山市外經(jīng)局向公司做出《轉(zhuǎn)發(fā)的通知》（中外經(jīng)貿(mào)資字[2014]510 號）并向永輝有限轉(zhuǎn)發(fā)了前述批復。2014年8月11日，廣東省人民政府向公司核發(fā)《中華人民共和國臺港澳僑投資企業(yè)批準證書》（商外資粵股份證字[2002]0247 號）科傳股份（430371）發(fā)起人及控股股東科傳計算機科技控股有限公司為港資企業(yè)。2009年8月 25日，廣州市對外貿(mào)易經(jīng)濟合作局作出了《關(guān)于設立外商投資股份制企業(yè)廣州市科傳計算機科技股份有限公司的批復》（穗外經(jīng)貿(mào)資批[2009]474 號），同意設立股份公司，同意公司的章程、發(fā)起人協(xié)議、股本結(jié)構(gòu)、經(jīng)營范圍、經(jīng)營年限、公司住址等；同意股份公司自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)后 3個月內(nèi)認繳1000 萬元，其余出資在 2年內(nèi)繳足。2009年8月 28日，廣州市人民政府核發(fā)了《中華人民共和國臺港澳僑投資企業(yè)批準證書》（商外資穗外資證字[2009]0302 號）。奧美森（833340）公司發(fā)起人智友科技為港資，后股權(quán)轉(zhuǎn)讓后退出公司。奧美森有限系于2003年10月17日經(jīng)中山市對外貿(mào)易經(jīng)濟合作局中外經(jīng)貿(mào)資字〔2003〕878 號《關(guān)于合作經(jīng)營企業(yè)中山市奧美森工業(yè)有限公司項目的批復》及于 2003 年 10 月 27 日經(jīng)廣東省人民政府外經(jīng)貿(mào)粵中合作證字〔2003〕0004號《臺港澳僑投資企業(yè)批準證書》批準，由奧美森技術(shù)與智友科技在中國境內(nèi)設立的中外合作經(jīng)營企業(yè)，投資總額為800萬港元、注冊資本為800萬港元，均由智友科技投入。奧美森有限于2014年1月13日經(jīng)中山市對外貿(mào)易經(jīng)濟合作局中外經(jīng)貿(mào)資字〔2014〕13 號《關(guān)于合作經(jīng)營企業(yè)中山市奧美森工業(yè)有限公司變更的批復》及廣東省人民政府商外資粵中合資證字〔2014〕0001號《臺港澳僑投資企業(yè)批準證書》批準，由中外合作經(jīng)營企業(yè)的形式變更為中外合資經(jīng)營企業(yè)的形式并繼續(xù)經(jīng)營。奧美森有限于2014年12月12日經(jīng)中山市商務局中商務審字〔2014〕197號《關(guān)于合資經(jīng)營企業(yè)中山市奧美森工業(yè)有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的批復》批準，%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給龍曉斌，；股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，奧美森有限由奧美森技術(shù)和智友科技合資經(jīng)營變更為由奧美森技術(shù)、龍曉斌以境內(nèi)有限責任公司形式繼續(xù)經(jīng)營。第二篇：外商投資企業(yè)新三板掛牌操作實務外商投資企業(yè)新三板掛牌操作實務隨著全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)擴容至全國，中小企業(yè)迎來了新的發(fā)展機遇，因掛牌企業(yè)不受股東所有制性質(zhì)的限制，意味著外商投資企業(yè)亦可申請進入新三板市場掛牌融資。在現(xiàn)行有效的法律、法規(guī)框架下，如何處理外商投資企業(yè)股改及融資等相關(guān)問題已成為外商投資企業(yè)進入場外市場所亟待解決的問題。一、外商投資企業(yè)掛牌可行性分析實踐中，外商投資企業(yè)一般是依據(jù)前述的法律法規(guī)設立的，因此外商投資企業(yè)不論其是中外合營、合作企業(yè)，還是外資企業(yè)，一般的組織形式是有限責任公司。因此，在赴新三板掛牌上市前，外商投資企業(yè)一般會先進行股份制改造，將公司整體變更為股份有限公司的組織形式。其中，外資企業(yè)屬外商獨資企業(yè)，整體變更為股份有限公司前還須引入中國股東，通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓或者增資擴股兩種方式由外商獨資企業(yè)轉(zhuǎn)為中外合資企業(yè)。但需注意，根據(jù)《關(guān)于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（以下簡稱《暫行規(guī)定》）第一條，?為進一步擴大國際經(jīng)濟技術(shù)合作和交流，引進外資，促進社會主義商品經(jīng)濟的發(fā)展，外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人（以下簡稱外國股東），按照平等互利的原則，可與中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織（以下簡稱中國股東）在中國境內(nèi)，共同舉辦外商投資股份有限公司（以下簡稱公司）?，引入的中國股東必須為公司、企業(yè)或其它經(jīng)濟組織，不得為自然人。根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則(試行)》（以下稱?《業(yè)務規(guī)則》?），股份有限公司不受股東所有制性質(zhì)的限制，不限于高新技術(shù)企業(yè)，均可申請股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌。因而，如果外商投資企業(yè)可以符合《業(yè)務規(guī)則》規(guī)定的條件要求，并整體變更為股份有限公司，則可以在新三板掛牌。二、外商投資企業(yè)掛牌實務問題1．關(guān)于商務主管部門審批的特殊要求根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引(試行)》的規(guī)定，外商投資企業(yè)可申請在新三板掛牌，但申請時須提供商務主管部門出具的外商投資企業(yè)設立批復文件。同時，該指引規(guī)定了，申請掛牌前外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應遵守商務部門的規(guī)定。根據(jù)《暫行規(guī)定》第十四條，向商委申請股改應報送下列文件：(1)原外商投資企業(yè)的合同、章程。(2)原外商投資企業(yè)董事會關(guān)于企業(yè)改組的決議。(3)原外商投資企業(yè)投資者關(guān)于終止原合同、章程的決議。(4)原外商投資企業(yè)資產(chǎn)評估報告。(5)發(fā)起人(包括但不限于原外商投資企業(yè)投資者)協(xié)議。(6)公司章程。(7)原外商投資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照、批準證書，最近連續(xù)3年的財務報告。(8)設立公司的申請書。(9)發(fā)起人的資信證明。(10)可行性研究報告。以展唐科技(430635)為例。2007年8月23日，上海市外國投資工作委員會（根據(jù)當時國務院規(guī)定，該機構(gòu)負責審批投資總額在3000萬美元以下的外商投資企業(yè)）下發(fā)《關(guān)于同意設立展唐通訊科技（上海）有限公司的批復》（滬外資委協(xié)漕[2007]3792號），批復同意設立展唐通訊科技（上海）有限公司，同意投資者簽署的展唐有限合資合同和章程。展唐通訊科技(上海)有限公司于2013年5月8日獲得上海市商務委員會《市商務委關(guān)于同意展唐通訊科技(上海)有限公司改制為外商投資股份有限公司的批復》(編號：滬商外資批[2013]1567號)，同意展唐有限改制為外商投資股份有限公司并更名為?展唐通訊科技(上海)股份有限公司?；上海市人民政府于2013年5月10日向公司換發(fā)《中華人民共和國外商投資企業(yè)批準證書》（編號：商外資滬股份字[2007]2985號）。展唐科技是首家在新三板掛牌的外商投資企業(yè)。三、外商投資企業(yè)整體變更為股份有限公司的要求1)對發(fā)起人要求以發(fā)起方式設立的公司，除應符合《公司法》規(guī)定的發(fā)起人的條件外，其中至少有一個發(fā)起人應為外國股東。2)對投資產(chǎn)業(yè)的要求應符合國家有關(guān)外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策的規(guī)定，如《指導外商投資方向規(guī)定》、《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄(2015年修訂)》和《中西部地區(qū)外商投資優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)目錄》等的要求。3)審批權(quán)限的規(guī)定 限額（《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》鼓勵類、允許類1億美元，限制類5000萬美元）以下（轉(zhuǎn)制企業(yè)以評估后的凈資產(chǎn)值計算）外商投資股份公司的設立及其變更（包括限額以下外商投資上市公司其他有關(guān)變更）由省級商務主管部門負責審批，但涉及外商投資有專項規(guī)定的行業(yè)、特定產(chǎn)業(yè)政策、宏觀調(diào)控行業(yè)以及外國投資者對上市公司進行戰(zhàn)略投資的，仍按現(xiàn)行規(guī)定辦理或按有關(guān)規(guī)定報商務部審批。4)《關(guān)于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》規(guī)定的其他條件。5)港澳臺在大陸投資的規(guī)定香港、澳門、臺灣地區(qū)的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或個人，在大陸投資設立公司的，準用《關(guān)于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》。以展唐科技(430635)為例。展唐科技有三名外國股東，且全部股東符合《公司法》規(guī)定的發(fā)起人的條件。其經(jīng)營范圍主要為從事與電子通信相關(guān)的技術(shù)和軟件產(chǎn)品的研發(fā)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓，并提供相關(guān)的技術(shù)咨詢及技術(shù)服務，屬于當時《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》中鼓勵類項目，并且獲得了上海市商務委員會的批復。3．關(guān)于注冊資本、外資股東持股比例及盈利要求的規(guī)定 根據(jù)修正前的《暫行規(guī)定》（外經(jīng)貿(mào)部令1995年第1號）第七條的規(guī)定，?公司的注冊資本應為在登記注冊機關(guān)登記注冊的實收股本總額，公司注冊資本的最低限額為人民幣3千萬元。其中外國股東購買并持有的股份應不低于公司注冊資本的25%?。該令頒布實施后，外商投資股份有限公司要求注冊資本至少達到人民幣3000萬元，且外國股東持有的股份比例不得低于25%。《暫行規(guī)定》第十五條