【正文】 主辦券商應(yīng)將其所托管的非上市公司股份存管在證券登記結(jié)算機構(gòu)。協(xié)會對備案材料審查無異議，自受理之日起50個工作日內(nèi)向推薦主辦券商出具備案確認函。有限公司整體變更為股份公司大致程序如下：（1）發(fā)起人簽署《發(fā)起人協(xié)議》，約定賬面凈資產(chǎn)值折股方案及公司其他重大事項；（2）先后召開董事會會議及股東會會議，做出全體董事或股東一致同意按《發(fā)起人協(xié)議》的約定將有限公司整體變更為股份公司的決議；（3）聘請會計師事務(wù)所對公司進行審計、評估及驗資；（4）召開股份公司創(chuàng)立大會，審議通過有限公司整體變更設(shè)立股份公司的議案，審議通過《公司章程》、《股東大會議事規(guī)則》，選舉股份公司首屆董事會及首屆監(jiān)事會的成員，審議通過關(guān)于授權(quán)股份公司董事會辦理與股份公司設(shè)立有關(guān)事宜的決議；（5）辦理工商登記，領(lǐng)取股份公司《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，涉及國有資產(chǎn)及外商投資的，須事先到有關(guān)主管部門辦理審批手續(xù)。建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨立董事、董事會秘書制度，并保證相關(guān)機構(gòu)和人員能夠依法履行職責，形成規(guī)范的公司法人治理結(jié)構(gòu)。公司在改制重組過程中應(yīng)遵循以下五個基本原則：形成清晰的業(yè)務(wù)發(fā)展戰(zhàn)略目標，合理配置存量資源；突出主營業(yè)務(wù)，形成核心競爭力和持續(xù)發(fā)展的能力；避免同業(yè)競爭，規(guī)范關(guān)聯(lián)交易；產(chǎn)權(quán)關(guān)系清晰，不存在法律障礙；建立公司治理的基礎(chǔ)，股東大會、董事會、監(jiān)事會以及經(jīng)理層的規(guī)范運作。三、新三板掛牌上市的程序企業(yè)在新三板掛牌上市的過程，大致分為以下幾個階段：（一）盡職調(diào)查階段在此階段，主辦券商、會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介機構(gòu)要進駐擬掛牌企業(yè)，對企業(yè)進行初步的盡職調(diào)查后，討論、確定重大財務(wù)、法律等問題的解決方案、股份公司設(shè)立前的改制重組方案及股份公司設(shè)立方案，確定掛牌工作時間表。（3）掛牌公司可在每個會計前三個月、九個月結(jié)束之日起一個月內(nèi)自愿編制并披露季度報告，但掛牌公司第一季度季度報告的披露時間不得早于上一報告的披露時間。掛牌公司報告中的財務(wù)報告必須經(jīng)會計師事務(wù)所審計。掛牌前的信息披露掛牌報價轉(zhuǎn)讓前，掛牌公司應(yīng)披露《股份報價轉(zhuǎn)讓說明書》及其附錄。（四）對信息披露的要求基本要求掛牌公司及其董事和信息披露相關(guān)責任人應(yīng)保證信息披露內(nèi)容的真實、準確、完整，不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏。（三）對備案文件的要求主辦券商同意推薦公司掛牌的，應(yīng)當向證券業(yè)協(xié)會報送有關(guān)備案文件，主辦券商應(yīng)承諾有充分理由確信備案文件不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述和重大遺漏。目前，全國共有29家券商取得了主辦券商業(yè)務(wù)資格。主辦券商及律師要通過對企業(yè)全面的盡職調(diào)查，確定公司自成立以來歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓和股份發(fā)行符合有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定。公司治理結(jié)構(gòu)健全，運作規(guī)范。有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)期間可以從有限責任公司成立之日起計算。目前，全國各地高新區(qū)都采取相關(guān)措施，出臺鼓勵政策，積極培育新三板掛牌上市企業(yè)，爭取成為首批擴大試點地區(qū)。三板市場全稱“代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)”，其設(shè)立之初主要是為了解決原STAQ、NET系統(tǒng)掛牌公司流通股的轉(zhuǎn)讓問題，2002年滬、深交易所退市公司的股份轉(zhuǎn)讓被納入到三板市場。如有可能，盡量選擇可以做市轉(zhuǎn)讓的企業(yè)，進行較小比例的投資，相對而言更加利于后續(xù)退出?！币话愣裕鍪猩虄A向于選擇新三板企業(yè)中資質(zhì)良好且具有良好成長性的企業(yè)，新三板企業(yè)選擇做市轉(zhuǎn)讓方式后，股票交易活躍度將大幅提高，對企業(yè)知名度、融資環(huán)境都會有進一步改善。股轉(zhuǎn)系統(tǒng)接受主辦券商的意向申報、定價申報和成交確認申報。定價委托應(yīng)包括證券賬戶號碼、證券代碼、買賣方向、委托數(shù)量、委托價格等內(nèi)容?！比绻扇f(xié)議轉(zhuǎn)讓的方式，“投資者委托分為意向委托、定價委托和成交確認委托?！比绻扇∽鍪修D(zhuǎn)讓的方式，“做市商應(yīng)在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)持續(xù)發(fā)布買賣雙向報價，并在其報價數(shù)量范圍內(nèi)按其報價履行與投資者的成交義務(wù)。”同時，根據(jù)《轉(zhuǎn)讓細則》第十四條的規(guī)定“股票采取做市轉(zhuǎn)讓方式的，應(yīng)當有2家以上做市商為其提供做市報價服務(wù)。即，如果外資投資者在新三板掛牌企業(yè)向全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)申報材料前定增進入，符合本文第一部分分析的條件即可。但是如果外國投資者在擬新三板掛牌企業(yè)在股轉(zhuǎn)系統(tǒng)申報材料之后才進入并成為該企業(yè)股東，則需要具備QFII、RQFII或者戰(zhàn)略投資者的資質(zhì)方可開戶。實踐中，通常是掛牌成功后外資股東再開立證券賬戶。同時，《實施細則》第二十條規(guī)定“本公司依據(jù)全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)成交轉(zhuǎn)讓的交收結(jié)果，辦理全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)成交轉(zhuǎn)讓的過戶登記”。結(jié)合《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引(試行)》的規(guī)定中外商投資企業(yè)可申請在新三板掛牌，但申請時須提供商務(wù)主管部門出具的外商投資企業(yè)設(shè)立批復(fù)文件，且股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)遵守商務(wù)部門的規(guī)定。(2)實繳出資總額500萬元人民幣以上的合伙企業(yè)。即，關(guān)于外資企業(yè)的股份轉(zhuǎn)讓只適用《公司法》一年限售期的規(guī)定?！蓖瑫r，根據(jù)《外商投資準入管理指引手冊》(2008年版)，其第五部分第六條第(二)項“現(xiàn)行有關(guān)外資規(guī)定與《公司法》不一致的處理原則”中規(guī)定，《公司法》有明確規(guī)定的，適用于《公司法》。顯然三年的限制期不利于外資企業(yè)股份的流通。下一步，我部將通過修訂有關(guān)法律法規(guī)解決上述問題。因此，外商投資企業(yè)改制為股份有限公司，其外資股東持股比例無須一定要達到25%。但該通知規(guī)定，是允許外國投資者出資比例低于25%的外商投資股份有限公司的存在，只是該公司不享受稅收優(yōu)惠等外商投資企業(yè)待遇。而且《公司法(2013年修訂)》規(guī)定能對注冊資本最低限額另行規(guī)定的，只能是法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定。3對于《暫行規(guī)定》中限定條件的突破根據(jù)此前的分析，我們可以看出，《暫行規(guī)定》對于設(shè)立外商投資股份有限公司做了諸多限制性規(guī)定，例如，需要連續(xù)經(jīng)營三年均由盈利記錄，外國股東持有的股份比例不得低于25%等。”同時，“股東認購的股份的轉(zhuǎn)讓應(yīng)符合本規(guī)定第七條所規(guī)定的條件。(4)需要符合《暫行規(guī)定》規(guī)定的其他條件。外商投資企業(yè)變更為股份有限公司主要是依據(jù)《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》(以下稱“《暫行規(guī)定》”)。實踐中，外商投資企業(yè)一般是依據(jù)前述的法律法規(guī)設(shè)立的，因此外商投資企業(yè)不論其是中外合營、合作企業(yè)，還是外資企業(yè)，一般的組織形式是有限責任公司。(六)全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司要求的其他條件。(二)業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力。例如，展唐通訊科技(上海)有限公司于2013年5月8日獲得上海市商務(wù)委員會《市商務(wù)委關(guān)于同意展唐通訊科技(上海)有限公司改制為外商投資股份有限公司的批復(fù)》(編號：滬商外資批[2013]1567號)，同意展唐有限改制為外商投資股份有限公司并更名為“展唐通訊科技(上海)股份有限公司”，隨后展唐通訊科技(上海)股份有限公司成為首家在新三析掛牌的外商投資企業(yè)。而《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引(試行)》同時規(guī)定，外商投資企業(yè)可申請在新三板掛牌，但申請時須提供商務(wù)主管部門出具的外商投資企業(yè)設(shè)立批復(fù)文件。我們將根據(jù)這兩種不同的情形分別予以分析其參與新三板掛牌過程的法律可行性和法律障礙。擴容1年多以來，券商、公募、私募等機構(gòu)紛紛推出投向新三板的產(chǎn)品，而新三板產(chǎn)品銷售的火爆更體現(xiàn)了這個領(lǐng)域的投資價值。作者上述七大問題涉及外商投資股份有限公司的設(shè)立條件和出資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等合法合規(guī)性，是外商投資企業(yè)整體變更為外商投資股份有限公司必須具備的條件，應(yīng)引起外商投資企業(yè)的高度關(guān)注，以免因設(shè)立程序的不合法合規(guī)造成實質(zhì)性障礙。通程對于第二種情形，現(xiàn)行法律、法規(guī)明確規(guī)定的是“外國股東與中國境內(nèi)公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織共同舉辦外商投資企業(yè)”，共同舉辦可理解為共同投資設(shè)立，因此，現(xiàn)行法律法規(guī)對境內(nèi)自然人通過定向增發(fā)或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓成為外商投資股份有限公司并無禁止性規(guī)定。通程在實踐層面，各省市出臺了有關(guān)規(guī)定，比如《湖南省人民政府辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)省工商局關(guān)于促進經(jīng)濟平穩(wěn)較快發(fā)展若干措施的通知》規(guī)定“經(jīng)審批機關(guān)批準，允許中國大陸自然人與外國（地區(qū)）企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人，共同投資設(shè)立中外合資經(jīng)營、中外合作經(jīng)營的公司?！比绫疚牡诙糠炙?，外商投資企業(yè)相關(guān)法律規(guī)定的組織形式為有限責任公司，并未規(guī)定外商投資股份公司，更未提及股份有限公司的限售情形?！蓖ǔ桃虼耍徽撌侵苯釉O(shè)立外商投資股份有限公司，還是已設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)（以下簡稱外商投資企業(yè)）轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份公司，注冊資本無須達到人民幣3千萬元，外國股東持股比例也無須達到注冊資本的25%?！蓖ǔ掏顿Y產(chǎn)業(yè)方面，《暫行規(guī)定》要求“設(shè)立公司應(yīng)符合國家有關(guān)外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策的規(guī)定。根據(jù)《公司法》第七十八條規(guī)定“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所”，外商投資企業(yè)改制成股份有限公司時，應(yīng)引入中國股東作為發(fā)起人。”通程《外資企業(yè)法》第八條規(guī)定“外資企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格。二、是否可以設(shè)立或者將外商投資企業(yè)變更為股份有限公司？ 作者通程外商投資企業(yè)包括中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)三種類型。作者一、外商投資企業(yè)能否在新三板掛牌？通程《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》“股份有限公司申請股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌，不受股東所有制性質(zhì)的限制”。2004年7月23日，公司就取得了天津市政府頒發(fā)的變更后外商投資企業(yè)批準證書，李莉作為內(nèi)地自然人持有合資企業(yè)股權(quán)。為股份公司成立的合法合規(guī)性與避免影響掛牌進度考慮，我們建議在設(shè)立外商投資股份有限公司時，應(yīng)審慎引入境內(nèi)自然人作為發(fā)起人。對于第一種情形，《暫行規(guī)定》第一條規(guī)定?外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人（以下簡稱外國股東），按照平等互利的原則，可與中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織（以下簡稱中國股東）在中國境內(nèi)，共同舉辦外商投資股份有限公司（以下簡稱公司），?因此，境內(nèi)自然人共同設(shè)立外商投資股份有限公司存在制度障礙?！豆痉ā罚?005年修正）第一百四十二條規(guī)定?發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日其一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，?且第二百一十八條明確規(guī)定?外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法；有關(guān)外商投資的法律另有規(guī)定，適用其規(guī)定。其中外國股東購買并持有的股份應(yīng)不低于公司注冊資本的25％。發(fā)起人方面，《暫行規(guī)定》要求?以發(fā)起方式設(shè)立的公司，除應(yīng)符合公司法規(guī)定的發(fā)起人的條件外，其中至少有一個發(fā)起人應(yīng)為外國股東。?通程實踐中，外商投資企業(yè)依據(jù)前述法律法規(guī)設(shè)立，其組織形式一般為有限責任公司，因此，外商投資企業(yè)申請在新三板掛牌，應(yīng)先改制成股份有限公司。?《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》第四條規(guī)定?合作企業(yè)包括依法取得中國法人資格的合作企業(yè)和不具有法人資格的合作企業(yè)；?第十四條規(guī)定?合作企業(yè)依法取得中國法人資格的，為有限責任公司。證監(jiān)會、全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)并未就外商投資企業(yè)掛牌新三板設(shè)置其他附加條件。該外資股份公司成立并未滿三年。以南京旭建（430485）為例。此外，根據(jù)商務(wù)部辦公廳于2009 年3 月20 日向天津市商務(wù)委員會下發(fā)的《商務(wù)部辦公廳關(guān)于外商投資股份制公司發(fā)起人股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)法律適用問題的復(fù)函》（商辦資函[2009]75號）的批復(fù)內(nèi)容，?《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部令[1995]第1號）第八條規(guī)定的‘發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設(shè)立登記3 年后進行’源于《公司法》（中華人民共和國主席令[1993]第16 號）第147 條之規(guī)定。4．關(guān)于鎖定期的要求外資企業(yè)發(fā)起人股份的流轉(zhuǎn)也是一個值得關(guān)注的問題，《暫行規(guī)定》第七條規(guī)定，?發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設(shè)立登記3年后進行，并經(jīng)公司原審批機關(guān)批準。?然而在之后的《2號令》中，并未刪除原《暫行規(guī)定》中關(guān)于‘應(yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄’的相關(guān)條款，修正過后的《暫行規(guī)定》仍規(guī)定，?已設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)（以下簡稱外商投資企業(yè)），如申請轉(zhuǎn)變?yōu)楣镜?，?yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄。其中外國股東購買并持有的股份應(yīng)不低于公司注冊資本的25%?的規(guī)定。除了《公司法》外，關(guān)于取消前述限制要求的規(guī)定也在不斷出臺落定?！稌盒幸?guī)定》第十五條還規(guī)定，?已設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)（以下簡稱外商投資企業(yè)），如申請轉(zhuǎn)變?yōu)楣镜?，?yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄。其經(jīng)營范圍主要為從事與電子通信相關(guān)的技術(shù)和軟件產(chǎn)品的研發(fā)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓，并提供相關(guān)的技術(shù)咨詢及技術(shù)服務(wù)，屬于當時《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》中鼓勵類項目，并且獲得了上海市商務(wù)委員會的批復(fù)。4)《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》規(guī)定的其他條件。展唐科技是首家在新三板掛牌的外商投資企業(yè)。(10)可行性研究報告。(6)公司章程。(2)原外商投資企業(yè)董事會關(guān)于企業(yè)改組的決議。因而，如果外商投資企業(yè)可以符合《業(yè)務(wù)規(guī)則》規(guī)定的條件要求，并整體變更為股份有限公司，則可以在新三板掛牌。因此，在赴新三板掛牌上市前，外商投資企業(yè)一般會先進行股份制改造，將公司整體變更為股份有限公司的組織形式。奧美森有限于2014年12月12日經(jīng)中山市商務(wù)局中商務(wù)審字〔2014〕197號《關(guān)于合資經(jīng)營企業(yè)中山市奧美森工業(yè)有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的批復(fù)》批準，%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給龍曉斌，；股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，奧美森有限由奧美森技術(shù)和智友科技合資經(jīng)營變更為由奧美森技術(shù)、龍曉斌以境內(nèi)有限責任公司形式繼續(xù)經(jīng)營。2009年8月 28日，廣州市人民政府核發(fā)了《中華人民共和國臺港澳僑投資企業(yè)批準證書》（商外資穗外資證字[2009]0302 號）。2014 年 7 月 18 日，廣東省商務(wù)廳向中山市外經(jīng)局下發(fā)《廣東省商務(wù)廳13