【正文】 10 關(guān)于合資企業(yè)中山永輝化工有限公司轉(zhuǎn)制為外商投資股份有限公司的批復(fù)》（粵商務(wù)資字[2014]292號），同意公司整體變更事宜。2013年5月10日，上海市人民政府向公司換發(fā)《中華人民共和國外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》（編號：商外資滬股份字[2007]2985號）。由原外商投資企業(yè)的投資者作為公司的發(fā)起人（或與其他發(fā)起人）簽定設(shè)立公司的協(xié)議、章程，報(bào)原外商投資企業(yè)所在地的審批機(jī)關(guān)初審?fù)夂筠D(zhuǎn)報(bào)對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部審批?！耙阅技绞皆O(shè)立的公司，除應(yīng)符合前款條件外，其中至少有一個發(fā)起人還應(yīng)有募集股份前3年連續(xù)盈利的記錄，該發(fā)起人為中國股東時，應(yīng)提供其近3年經(jīng)過中國注冊會計(jì)師審計(jì)的財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告；該發(fā)起人為外國股東時，應(yīng)提供該外國股東居所所在地注冊會計(jì)師審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)告。其中，外資企業(yè)屬外商獨(dú)資企業(yè)，整體變更為股份有限公司前還須引入中國股東。二、外商投資企業(yè)在新三板掛牌的條件根據(jù)《業(yè)務(wù)規(guī)則》”的規(guī)定，外商投資企業(yè)應(yīng)符合的條件與其它赴新三板掛牌的企業(yè)條件是一致的，即應(yīng)符合以下條件：(一)依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年。《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引(試行)》同時規(guī)定，外商投資企業(yè)可申請?jiān)谛氯鍜炫疲暾垥r須提供商務(wù)主管部門出具的外商投資企業(yè)設(shè)立批復(fù)文件。第一篇：外商投資企業(yè)掛牌新三板相關(guān)問題分析外商投資企業(yè)掛牌新三板相關(guān)問題分析一、外商投資企業(yè)可否在新三板掛牌交易根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關(guān)問題的決定》(國發(fā)〔2013〕49號)的規(guī)定，境內(nèi)股份公司只要符合條件的，均可通過主辦券商申請?jiān)谛氯鍜炫疲_轉(zhuǎn)讓股份，進(jìn)行股權(quán)融資、債權(quán)融資、資產(chǎn)重組等。同時，該指引規(guī)定了，申請掛牌前外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)遵守商務(wù)部門的規(guī)定。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算；(二)業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力；(三)公司治理機(jī)制健全，合法規(guī)范經(jīng)營；(四)股權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)；(五)主辦券商推薦并持續(xù)督導(dǎo)；(六)全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司要求的其他條件。因而，如果外商投資企業(yè)可以符合《業(yè)務(wù)規(guī)則》規(guī)定的條件要求，并整體變更為股份有限公司，則可以在新三板掛牌?！保ㄐ滦抻啞稌盒幸?guī)定》第六條第二款）同時，“發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設(shè)立登記3年后進(jìn)行，并經(jīng)公司原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)?！保ㄐ滦抻啞稌盒幸?guī)定》第十四條）（5）港澳臺在大陸投資的規(guī)定：香港、澳門、臺灣地區(qū)的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個人，在大陸投資設(shè)立公司的，準(zhǔn)用《暫行規(guī)定》。確成硅化（833656）發(fā)起人、控股股東華威國際發(fā)展有限公司為港資企業(yè)。2014年7月25日，中山市外經(jīng)局向公司做出《轉(zhuǎn)發(fā)的通知》（中外經(jīng)貿(mào)資字[2014]510 號）并向永輝有限轉(zhuǎn)發(fā)了前述批復(fù)。奧美森（833340）公司發(fā)起人智友科技為港資，后股權(quán)轉(zhuǎn)讓后退出公司。第二篇：外商投資企業(yè)新三板掛牌操作實(shí)務(wù)外商投資企業(yè)新三板掛牌操作實(shí)務(wù)隨著全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)擴(kuò)容至全國，中小企業(yè)迎來了新的發(fā)展機(jī)遇，因掛牌企業(yè)不受股東所有制性質(zhì)的限制，意味著外商投資企業(yè)亦可申請進(jìn)入新三板市場掛牌融資。其中，外資企業(yè)屬外商獨(dú)資企業(yè)，整體變更為股份有限公司前還須引入中國股東，通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓或者增資擴(kuò)股兩種方式由外商獨(dú)資企業(yè)轉(zhuǎn)為中外合資企業(yè)。二、外商投資企業(yè)掛牌實(shí)務(wù)問題1．關(guān)于商務(wù)主管部門審批的特殊要求根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引(試行)》的規(guī)定，外商投資企業(yè)可申請?jiān)谛氯鍜炫?，但申請時須提供商務(wù)主管部門出具的外商投資企業(yè)設(shè)立批復(fù)文件。(3)原外商投資企業(yè)投資者關(guān)于終止原合同、章程的決議。(7)原外商投資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照、批準(zhǔn)證書，最近連續(xù)3年的財(cái)務(wù)報(bào)告。以展唐科技(430635)為例。三、外商投資企業(yè)整體變更為股份有限公司的要求1)對發(fā)起人要求以發(fā)起方式設(shè)立的公司，除應(yīng)符合《公司法》規(guī)定的發(fā)起人的條件外，其中至少有一個發(fā)起人應(yīng)為外國股東。5)港澳臺在大陸投資的規(guī)定香港、澳門、臺灣地區(qū)的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個人，在大陸投資設(shè)立公司的，準(zhǔn)用《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》。3．關(guān)于注冊資本、外資股東持股比例及盈利要求的規(guī)定 根據(jù)修正前的《暫行規(guī)定》（外經(jīng)貿(mào)部令1995年第1號）第七條的規(guī)定，?公司的注冊資本應(yīng)為在登記注冊機(jī)關(guān)登記注冊的實(shí)收股本總額，公司注冊資本的最低限額為人民幣3千萬元。?據(jù)此，外商投資企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司還要求有連續(xù)3年的盈利記錄。2002年12月30日，對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部協(xié)同國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局、國家外匯管理局發(fā)布了《關(guān)于加強(qiáng)外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關(guān)問題的通知》，該通知中雖未明確規(guī)定外商投資股份有限公司中外國股東可以持有少于25%的股份，但該通知中的第三條規(guī)定，是允許外國投資者出資比例低于25%的外商投資股份有限公司的存在，只是該公司不享受稅收優(yōu)惠等外商投資企業(yè)待遇。從此明確，外商投資企業(yè)改制為股份有限公司，其注冊資本無須一定要達(dá)到人民幣3000萬元，外資股東持股比例也無須一定要達(dá)到25%。由原外商投資企業(yè)的投資者作為公司的發(fā)起人（或與其他發(fā)起人）簽定設(shè)立公司的協(xié)議、章程，報(bào)原外商投資企業(yè)所在地的審批機(jī)關(guān)初審?fù)夂筠D(zhuǎn)報(bào)對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部審批。?《業(yè)務(wù)規(guī)則》對于發(fā)起人股票鎖定期沒有規(guī)定，僅規(guī)定掛牌公司的控股股東及實(shí)際控制人股票轉(zhuǎn)讓的限制。鑒于新《公司法》對股份公司發(fā)起人股份的限售期已做出了修訂，外商投資股份有限公司發(fā)起人的股份轉(zhuǎn)讓應(yīng)適用新《公司法》第142 條的規(guī)定，即‘發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。南京旭建于2011年6月取得南京市投資促進(jìn)委員會的批復(fù)（寧投外管[2011]174號），整體變更為外商投資股份公司。四、外商投資企業(yè)新三板掛牌七大疑難問題一、外商投資企業(yè)能否在新三板掛牌？通程《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》?股份有限公司申請股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌，不受股東所有制性質(zhì)的限制?。二、是否可以設(shè)立或者將外商投資企業(yè)變更為股份有限公司？通程外商投資企業(yè)包括中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)三種類型。?通程《外資企業(yè)法》第八條規(guī)定?外資企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格。根據(jù)《公司法》第七十八條規(guī)定?設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所?，外商投資企業(yè)改制成股份有限公司時，應(yīng)引入中國股東作為發(fā)起人。?投資產(chǎn)業(yè)方面，《暫行規(guī)定》要求?設(shè)立公司應(yīng)符合國家有關(guān)外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策的規(guī)定。?因此，不論是直接設(shè)立外商投資股份有限公司，還是已設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)（以下簡稱外商投資企業(yè)）轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份公司，注冊資本無須達(dá)到人民幣3千萬元，外國股東持股比例也無須達(dá)到注冊資本的25%。?如本文第二部分所述，外商投資企業(yè)相關(guān)法律規(guī)定的組織形式為有限責(zé)任公司，并未規(guī)定外商投資股份公司，更未提及股份有限公司的限售情形。在實(shí)踐層面，各省市出臺了有關(guān)規(guī)定，比如《湖南省人民政府辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)省工商局關(guān)于促進(jìn)經(jīng)濟(jì)平穩(wěn)較快發(fā)展若干措施的通知》規(guī)定?經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，允許中國大陸自然人與外國（地區(qū)）企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個人，共同投資設(shè)立中外合資經(jīng)營、中外合作經(jīng)營的公司。對于第二種情形，現(xiàn)行法律、法規(guī)明確規(guī)定的是?外國股東與中國境內(nèi)公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織共同舉辦外商投資企業(yè)?，共同舉辦可理解為共同投資設(shè)立，因此，現(xiàn)行法律法規(guī)對境內(nèi)自然人通過定向增發(fā)或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓成為外商投資股份有限公司并無禁止性規(guī)定。第三篇：外商投資企業(yè)新三板掛牌七大疑難問題外商投資企業(yè)新三板掛牌七大疑難問題導(dǎo)語伴隨改革開放過程中吸引外資進(jìn)入中國，和2001年我國人均GDP達(dá)到2000美元觸發(fā)了留學(xué)人才歸國趨勢，以及近年來“雙創(chuàng)”工作隱含地對歸國華人華僑的支持，外商投資企業(yè)擺脫了加工型企業(yè)形象，逐步提升了科技含量、加大了科技創(chuàng)新力度，對資本和人才需求愈發(fā)強(qiáng)烈，不斷謀求登錄資本市場。通程《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引（試行）》第一條規(guī)定“外商投資企業(yè)須提供商務(wù)主管部門出具的設(shè)立批復(fù)文件”；第四條規(guī)定“申請掛牌前外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)遵守商務(wù)部門的規(guī)定”。通程《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第四條規(guī)定“合營企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司?！薄锻赓Y企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第十八條規(guī)定“外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。外商投資企業(yè)改制成股份有限公司的法律依據(jù)是《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》。”通程審批方面，《商務(wù)部關(guān)于下放外商投資審批權(quán)限有關(guān)問題的通知》（商資發(fā)[2010]209號）規(guī)定“《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》鼓勵類、允許類總投資3億美元和限制類總投資5000萬美元以下的外商投資企業(yè)的設(shè)立及其變更事項(xiàng)，由省商務(wù)主管部門及國家級經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)負(fù)責(zé)審批和管理，其中改制為外商投資股份有限公司的限額按評估后的凈資產(chǎn)值計(jì)”。作者五、外商投資企業(yè)改制為外商投資股份有限公司的，是否要求改制前最近連續(xù)3年的盈利記錄？通程《商務(wù)部辦公廳關(guān)于中外合資經(jīng)營等類型企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司有關(guān)問題的函》（商辦資函[2014]516號）明確“經(jīng)研究，中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)申請轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司，審批機(jī)關(guān)可依《公司法》執(zhí)行，無需再要求‘應(yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄’。通程此外，作為《暫行規(guī)定》的制定部門，商務(wù)部應(yīng)秉承上位法優(yōu)于下位法，新法優(yōu)于舊法的精神?！蓖ǔ倘缜笆龊鲜∫?guī)定，其內(nèi)容已經(jīng)突破《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》等上位法的規(guī)定，湖南省規(guī)定的有效性存疑。外商投資股份有限公司向日葵在上市之前向境內(nèi)自然人定向增發(fā)，使71名境內(nèi)自然人成為外商投資股份公司的股東，并獲得了商務(wù)部辦公廳出具商辦資函，批復(fù)：“現(xiàn)行外商投資企業(yè)法律法規(guī)和規(guī)章對已設(shè)立的外商投資股份公司向境內(nèi)自然人定向增發(fā)股份無禁止性規(guī)定。作者簡介第四篇：外資參與新三板掛牌問題外資參與新三板掛牌企業(yè)的主要法律問題黃才華、董立陽 國浩律師事務(wù)所 發(fā)表于 20150725 09:07 0新三板，即全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)，被稱為中國的“納斯達(dá)克”。在各路投資人對于新三板的未來前景看好時，一些外商投資企業(yè)以及外資投資機(jī)構(gòu)也對于參與新三板懷有濃厚的興趣。一、外商投資企業(yè)新三板掛牌的可行性分析 1外商投資企業(yè)可否在新三板掛牌交易? 根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關(guān)問題的決定》(國發(fā)〔2013〕49號)的規(guī)定，境內(nèi)股份公司只要符合條件的，均可通過主辦券商申請?jiān)谛氯鍜炫疲_轉(zhuǎn)讓股份，進(jìn)行股權(quán)融資、債權(quán)融資、資產(chǎn)重組等。同時，該指引規(guī)定了，申請掛牌前外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)遵守商務(wù)部門的規(guī)定。同樣的案例還有如旭建新材(股份代碼：430485)，其發(fā)起人為香港錦發(fā)商務(wù)拓展有限公司等。(三)公司治理機(jī)制健全，合法規(guī)范經(jīng)營。而根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》的規(guī)定，外商投資企業(yè)若為中外合資經(jīng)營企業(yè)，其組織形式為有限責(zé)任公司。因此，在赴新三板掛牌上市前，外商投資企業(yè)一般會先進(jìn)行股份制改造，將公司整體變更為股份有限公司的組織形式。其中的要求包括(1)對發(fā)起人要求：以發(fā)起方式設(shè)立的公司，除應(yīng)符合《公司法》規(guī)定的發(fā)起人的條件外，其中至少有一個發(fā)起人應(yīng)為外國股東。主要條件為“以發(fā)起方式設(shè)立的公司，除應(yīng)符合公司法規(guī)定的發(fā)起人的條件外，其中至少有一個發(fā)起人應(yīng)為外國股東。發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設(shè)立登記3年后進(jìn)行，并經(jīng)公司原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。實(shí)際上，由于《暫行規(guī)定》出臺的時間較早，后續(xù)一些法律法規(guī)已經(jīng)將中間的一些限制性規(guī)定突破。《商務(wù)部關(guān)于改進(jìn)外資審核管理工作的通知》(商資函[2014]314號)規(guī)定，除法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對特定行業(yè)注冊資本最低限額另有規(guī)定外，取消公司最低注冊資本的限制。《公司法(2013年修訂)》規(guī)定，外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用公司法，但作為上位法及新法，其并未強(qiáng)制要求外商投資股份有限公司中外國股東持有不少于25%的股份?！稌盒幸?guī)定》規(guī)定了“以募集方式設(shè)立的公司，除應(yīng)符合前款條件外，其中至少有一個發(fā)起人還應(yīng)有募集股分前3年連續(xù)盈利的記錄，該發(fā)起人為中國股東時，應(yīng)提供其近3年經(jīng)過中國注冊會計(jì)師審計(jì)的財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告?！奔?，根據(jù)商辦資函[2014]516號的要求，目前對于三資企業(yè)申請變更為外商投資股份有限公司，可以不具備連續(xù)3年盈利的條件。根據(jù)商務(wù)部辦公廳于2009 年3 月20 日向天津市商務(wù)委員會下發(fā)的《商務(wù)部辦公廳關(guān)于外商投資股份制公司發(fā)起人股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)法律適用問題的復(fù)函》(商辦資函[2009]75號)的批復(fù)內(nèi)容，“《暫行規(guī)定》(對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部令[1995]第1號)第八條規(guī)定的?發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設(shè)立登記3 年后進(jìn)行?源于《公司法》(中華人民共和國主席令[1993]第16 號)第147 條之規(guī)定?！豆痉ā窙]有明確規(guī)定的，仍按照現(xiàn)行外資法規(guī)及規(guī)范性文件審核辦理。二、外國投資者向擬新三板掛牌企業(yè)或已掛牌企業(yè)定增的可行性分析根據(jù)第一部分的分析，外資股東參與的企業(yè)在新三板掛牌可行，從理論上而言，對于外資股東向擬新三板掛牌企業(yè)進(jìn)行定向增發(fā)并無障礙。(3)集合信托計(jì)劃、證券投資基金、銀行理財(cái)產(chǎn)品、證券公司資產(chǎn)管理計(jì)劃，以及由金融機(jī)構(gòu)或者相關(guān)監(jiān)管部門認(rèn)可的其他機(jī)構(gòu)管理的金融產(chǎn)品或資產(chǎn)。我們理解，外資機(jī)構(gòu)原則上可以參與已經(jīng)新三板掛牌企業(yè)的定向增發(fā)，但同樣需