【正文】 10 關(guān)于合資企業(yè)中山永輝化工有限公司轉(zhuǎn)制為外商投資股份有限公司的批復》（粵商務資字[2014]292號），同意公司整體變更事宜。2013年5月10日，上海市人民政府向公司換發(fā)《中華人民共和國外商投資企業(yè)批準證書》（編號：商外資滬股份字[2007]2985號）。由原外商投資企業(yè)的投資者作為公司的發(fā)起人（或與其他發(fā)起人）簽定設(shè)立公司的協(xié)議、章程，報原外商投資企業(yè)所在地的審批機關(guān)初審同意后轉(zhuǎn)報對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部審批?！耙阅技绞皆O(shè)立的公司，除應符合前款條件外，其中至少有一個發(fā)起人還應有募集股份前3年連續(xù)盈利的記錄，該發(fā)起人為中國股東時，應提供其近3年經(jīng)過中國注冊會計師審計的財務會計報告；該發(fā)起人為外國股東時，應提供該外國股東居所所在地注冊會計師審計的財務報告。其中，外資企業(yè)屬外商獨資企業(yè)，整體變更為股份有限公司前還須引入中國股東。二、外商投資企業(yè)在新三板掛牌的條件根據(jù)《業(yè)務規(guī)則》”的規(guī)定，外商投資企業(yè)應符合的條件與其它赴新三板掛牌的企業(yè)條件是一致的，即應符合以下條件：(一)依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年?！度珖行∑髽I(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引(試行)》同時規(guī)定，外商投資企業(yè)可申請在新三板掛牌，但申請時須提供商務主管部門出具的外商投資企業(yè)設(shè)立批復文件。第一篇：外商投資企業(yè)掛牌新三板相關(guān)問題分析外商投資企業(yè)掛牌新三板相關(guān)問題分析一、外商投資企業(yè)可否在新三板掛牌交易根據(jù)《國務院關(guān)于全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關(guān)問題的決定》(國發(fā)〔2013〕49號)的規(guī)定，境內(nèi)股份公司只要符合條件的，均可通過主辦券商申請在新三板掛牌，公開轉(zhuǎn)讓股份，進行股權(quán)融資、債權(quán)融資、資產(chǎn)重組等。同時，該指引規(guī)定了，申請掛牌前外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應遵守商務部門的規(guī)定。有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責任公司成立之日起計算；(二)業(yè)務明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力；(三)公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營；(四)股權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)；(五)主辦券商推薦并持續(xù)督導；(六)全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司要求的其他條件。因而，如果外商投資企業(yè)可以符合《業(yè)務規(guī)則》規(guī)定的條件要求，并整體變更為股份有限公司，則可以在新三板掛牌?！保ㄐ滦抻啞稌盒幸?guī)定》第六條第二款）同時，“發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設(shè)立登記3年后進行，并經(jīng)公司原審批機關(guān)批準?！保ㄐ滦抻啞稌盒幸?guī)定》第十四條）（5）港澳臺在大陸投資的規(guī)定：香港、澳門、臺灣地區(qū)的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或個人，在大陸投資設(shè)立公司的，準用《暫行規(guī)定》。確成硅化（833656）發(fā)起人、控股股東華威國際發(fā)展有限公司為港資企業(yè)。2014年7月25日，中山市外經(jīng)局向公司做出《轉(zhuǎn)發(fā)的通知》（中外經(jīng)貿(mào)資字[2014]510 號）并向永輝有限轉(zhuǎn)發(fā)了前述批復。奧美森（833340）公司發(fā)起人智友科技為港資，后股權(quán)轉(zhuǎn)讓后退出公司。第二篇：外商投資企業(yè)新三板掛牌操作實務外商投資企業(yè)新三板掛牌操作實務隨著全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)擴容至全國，中小企業(yè)迎來了新的發(fā)展機遇，因掛牌企業(yè)不受股東所有制性質(zhì)的限制，意味著外商投資企業(yè)亦可申請進入新三板市場掛牌融資。其中，外資企業(yè)屬外商獨資企業(yè)，整體變更為股份有限公司前還須引入中國股東，通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓或者增資擴股兩種方式由外商獨資企業(yè)轉(zhuǎn)為中外合資企業(yè)。二、外商投資企業(yè)掛牌實務問題1．關(guān)于商務主管部門審批的特殊要求根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引(試行)》的規(guī)定，外商投資企業(yè)可申請在新三板掛牌，但申請時須提供商務主管部門出具的外商投資企業(yè)設(shè)立批復文件。(3)原外商投資企業(yè)投資者關(guān)于終止原合同、章程的決議。(7)原外商投資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照、批準證書，最近連續(xù)3年的財務報告。以展唐科技(430635)為例。三、外商投資企業(yè)整體變更為股份有限公司的要求1)對發(fā)起人要求以發(fā)起方式設(shè)立的公司，除應符合《公司法》規(guī)定的發(fā)起人的條件外，其中至少有一個發(fā)起人應為外國股東。5)港澳臺在大陸投資的規(guī)定香港、澳門、臺灣地區(qū)的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或個人，在大陸投資設(shè)立公司的，準用《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》。3．關(guān)于注冊資本、外資股東持股比例及盈利要求的規(guī)定 根據(jù)修正前的《暫行規(guī)定》（外經(jīng)貿(mào)部令1995年第1號）第七條的規(guī)定，?公司的注冊資本應為在登記注冊機關(guān)登記注冊的實收股本總額，公司注冊資本的最低限額為人民幣3千萬元。?據(jù)此，外商投資企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司還要求有連續(xù)3年的盈利記錄。2002年12月30日，對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部協(xié)同國家稅務總局、國家工商行政管理總局、國家外匯管理局發(fā)布了《關(guān)于加強外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關(guān)問題的通知》，該通知中雖未明確規(guī)定外商投資股份有限公司中外國股東可以持有少于25%的股份，但該通知中的第三條規(guī)定，是允許外國投資者出資比例低于25%的外商投資股份有限公司的存在，只是該公司不享受稅收優(yōu)惠等外商投資企業(yè)待遇。從此明確，外商投資企業(yè)改制為股份有限公司，其注冊資本無須一定要達到人民幣3000萬元，外資股東持股比例也無須一定要達到25%。由原外商投資企業(yè)的投資者作為公司的發(fā)起人（或與其他發(fā)起人）簽定設(shè)立公司的協(xié)議、章程，報原外商投資企業(yè)所在地的審批機關(guān)初審同意后轉(zhuǎn)報對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部審批。?《業(yè)務規(guī)則》對于發(fā)起人股票鎖定期沒有規(guī)定，僅規(guī)定掛牌公司的控股股東及實際控制人股票轉(zhuǎn)讓的限制。鑒于新《公司法》對股份公司發(fā)起人股份的限售期已做出了修訂，外商投資股份有限公司發(fā)起人的股份轉(zhuǎn)讓應適用新《公司法》第142 條的規(guī)定，即‘發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。南京旭建于2011年6月取得南京市投資促進委員會的批復（寧投外管[2011]174號），整體變更為外商投資股份公司。四、外商投資企業(yè)新三板掛牌七大疑難問題一、外商投資企業(yè)能否在新三板掛牌？通程《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則（試行）》?股份有限公司申請股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌，不受股東所有制性質(zhì)的限制?。二、是否可以設(shè)立或者將外商投資企業(yè)變更為股份有限公司？通程外商投資企業(yè)包括中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)三種類型。?通程《外資企業(yè)法》第八條規(guī)定?外資企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格。根據(jù)《公司法》第七十八條規(guī)定?設(shè)立股份有限公司，應當有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所?，外商投資企業(yè)改制成股份有限公司時，應引入中國股東作為發(fā)起人。?投資產(chǎn)業(yè)方面，《暫行規(guī)定》要求?設(shè)立公司應符合國家有關(guān)外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策的規(guī)定。?因此，不論是直接設(shè)立外商投資股份有限公司，還是已設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)（以下簡稱外商投資企業(yè)）轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份公司，注冊資本無須達到人民幣3千萬元，外國股東持股比例也無須達到注冊資本的25%。?如本文第二部分所述，外商投資企業(yè)相關(guān)法律規(guī)定的組織形式為有限責任公司，并未規(guī)定外商投資股份公司，更未提及股份有限公司的限售情形。在實踐層面，各省市出臺了有關(guān)規(guī)定，比如《湖南省人民政府辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)省工商局關(guān)于促進經(jīng)濟平穩(wěn)較快發(fā)展若干措施的通知》規(guī)定?經(jīng)審批機關(guān)批準，允許中國大陸自然人與外國（地區(qū)）企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人，共同投資設(shè)立中外合資經(jīng)營、中外合作經(jīng)營的公司。對于第二種情形，現(xiàn)行法律、法規(guī)明確規(guī)定的是?外國股東與中國境內(nèi)公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織共同舉辦外商投資企業(yè)?，共同舉辦可理解為共同投資設(shè)立，因此，現(xiàn)行法律法規(guī)對境內(nèi)自然人通過定向增發(fā)或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓成為外商投資股份有限公司并無禁止性規(guī)定。第三篇：外商投資企業(yè)新三板掛牌七大疑難問題外商投資企業(yè)新三板掛牌七大疑難問題導語伴隨改革開放過程中吸引外資進入中國，和2001年我國人均GDP達到2000美元觸發(fā)了留學人才歸國趨勢，以及近年來“雙創(chuàng)”工作隱含地對歸國華人華僑的支持，外商投資企業(yè)擺脫了加工型企業(yè)形象，逐步提升了科技含量、加大了科技創(chuàng)新力度，對資本和人才需求愈發(fā)強烈，不斷謀求登錄資本市場。通程《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引（試行）》第一條規(guī)定“外商投資企業(yè)須提供商務主管部門出具的設(shè)立批復文件”；第四條規(guī)定“申請掛牌前外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應遵守商務部門的規(guī)定”。通程《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第四條規(guī)定“合營企業(yè)的形式為有限責任公司。”《外資企業(yè)法實施細則》第十八條規(guī)定“外資企業(yè)的組織形式為有限責任公司。外商投資企業(yè)改制成股份有限公司的法律依據(jù)是《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》?！蓖ǔ虒徟矫妫渡虅詹筷P(guān)于下放外商投資審批權(quán)限有關(guān)問題的通知》（商資發(fā)[2010]209號）規(guī)定“《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》鼓勵類、允許類總投資3億美元和限制類總投資5000萬美元以下的外商投資企業(yè)的設(shè)立及其變更事項，由省商務主管部門及國家級經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)負責審批和管理，其中改制為外商投資股份有限公司的限額按評估后的凈資產(chǎn)值計”。作者五、外商投資企業(yè)改制為外商投資股份有限公司的，是否要求改制前最近連續(xù)3年的盈利記錄？通程《商務部辦公廳關(guān)于中外合資經(jīng)營等類型企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司有關(guān)問題的函》（商辦資函[2014]516號）明確“經(jīng)研究，中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)申請轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司，審批機關(guān)可依《公司法》執(zhí)行，無需再要求‘應有最近連續(xù)3年的盈利記錄’。通程此外，作為《暫行規(guī)定》的制定部門，商務部應秉承上位法優(yōu)于下位法，新法優(yōu)于舊法的精神。”通程如前述湖南省規(guī)定，其內(nèi)容已經(jīng)突破《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》等上位法的規(guī)定，湖南省規(guī)定的有效性存疑。外商投資股份有限公司向日葵在上市之前向境內(nèi)自然人定向增發(fā)，使71名境內(nèi)自然人成為外商投資股份公司的股東，并獲得了商務部辦公廳出具商辦資函，批復：“現(xiàn)行外商投資企業(yè)法律法規(guī)和規(guī)章對已設(shè)立的外商投資股份公司向境內(nèi)自然人定向增發(fā)股份無禁止性規(guī)定。作者簡介第四篇：外資參與新三板掛牌問題外資參與新三板掛牌企業(yè)的主要法律問題黃才華、董立陽 國浩律師事務所 發(fā)表于 20150725 09:07 0新三板，即全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)，被稱為中國的“納斯達克”。在各路投資人對于新三板的未來前景看好時，一些外商投資企業(yè)以及外資投資機構(gòu)也對于參與新三板懷有濃厚的興趣。一、外商投資企業(yè)新三板掛牌的可行性分析 1外商投資企業(yè)可否在新三板掛牌交易? 根據(jù)《國務院關(guān)于全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關(guān)問題的決定》(國發(fā)〔2013〕49號)的規(guī)定，境內(nèi)股份公司只要符合條件的，均可通過主辦券商申請在新三板掛牌，公開轉(zhuǎn)讓股份，進行股權(quán)融資、債權(quán)融資、資產(chǎn)重組等。同時，該指引規(guī)定了，申請掛牌前外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應遵守商務部門的規(guī)定。同樣的案例還有如旭建新材(股份代碼：430485)，其發(fā)起人為香港錦發(fā)商務拓展有限公司等。(三)公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營。而根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》的規(guī)定，外商投資企業(yè)若為中外合資經(jīng)營企業(yè)，其組織形式為有限責任公司。因此，在赴新三板掛牌上市前，外商投資企業(yè)一般會先進行股份制改造，將公司整體變更為股份有限公司的組織形式。其中的要求包括(1)對發(fā)起人要求：以發(fā)起方式設(shè)立的公司，除應符合《公司法》規(guī)定的發(fā)起人的條件外，其中至少有一個發(fā)起人應為外國股東。主要條件為“以發(fā)起方式設(shè)立的公司，除應符合公司法規(guī)定的發(fā)起人的條件外，其中至少有一個發(fā)起人應為外國股東。發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設(shè)立登記3年后進行，并經(jīng)公司原審批機關(guān)批準。實際上，由于《暫行規(guī)定》出臺的時間較早，后續(xù)一些法律法規(guī)已經(jīng)將中間的一些限制性規(guī)定突破?！渡虅詹筷P(guān)于改進外資審核管理工作的通知》(商資函[2014]314號)規(guī)定，除法律、行政法規(guī)以及國務院決定對特定行業(yè)注冊資本最低限額另有規(guī)定外，取消公司最低注冊資本的限制?！豆痉?2013年修訂)》規(guī)定，外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用公司法，但作為上位法及新法，其并未強制要求外商投資股份有限公司中外國股東持有不少于25%的股份?！稌盒幸?guī)定》規(guī)定了“以募集方式設(shè)立的公司，除應符合前款條件外，其中至少有一個發(fā)起人還應有募集股分前3年連續(xù)盈利的記錄，該發(fā)起人為中國股東時，應提供其近3年經(jīng)過中國注冊會計師審計的財務會計報告?！奔矗鶕?jù)商辦資函[2014]516號的要求，目前對于三資企業(yè)申請變更為外商投資股份有限公司，可以不具備連續(xù)3年盈利的條件。根據(jù)商務部辦公廳于2009 年3 月20 日向天津市商務委員會下發(fā)的《商務部辦公廳關(guān)于外商投資股份制公司發(fā)起人股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)法律適用問題的復函》(商辦資函[2009]75號)的批復內(nèi)容，“《暫行規(guī)定》(對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部令[1995]第1號)第八條規(guī)定的?發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設(shè)立登記3 年后進行?源于《公司法》(中華人民共和國主席令[1993]第16 號)第147 條之規(guī)定?！豆痉ā窙]有明確規(guī)定的，仍按照現(xiàn)行外資法規(guī)及規(guī)范性文件審核辦理。二、外國投資者向擬新三板掛牌企業(yè)或已掛牌企業(yè)定增的可行性分析根據(jù)第一部分的分析，外資股東參與的企業(yè)在新三板掛牌可行，從理論上而言，對于外資股東向擬新三板掛牌企業(yè)進行定向增發(fā)并無障礙。(3)集合信托計劃、證券投資基金、銀行理財產(chǎn)品、證券公司資產(chǎn)管理計劃，以及由金融機構(gòu)或者相關(guān)監(jiān)管部門認可的其他機構(gòu)管理的金融產(chǎn)品或資產(chǎn)。我們理解，外資機構(gòu)原則上可以參與已經(jīng)新三板掛牌企業(yè)的定向增發(fā)，但同樣需