【正文】 企業(yè)重組借殼實(shí)務(wù) 中國中投證券 投資銀行融資并購部 廖集浪 18811058800 01063222833 并購重組實(shí)務(wù) 一、并購概述：并購分類、環(huán)境、政策和趨勢(shì)； 二、借殼、重大資產(chǎn)重組監(jiān)管制度 ； 三、并購重組流程 四、并購中的價(jià)值評(píng)估問題 ； 五、并購的稅務(wù)處理 ； 六、并購審核關(guān)注要點(diǎn) ； 七、交易方案中的常見問題 ； 第一部分 并購概述： 并購分類、政策和趨勢(shì)； 企業(yè)并購重組的概念及分類 并購是一個(gè)公司通過產(chǎn)權(quán)交易取得其他公司一定程度控制權(quán)，以增強(qiáng)自身經(jīng)濟(jì)實(shí)力，實(shí)現(xiàn)自身經(jīng)濟(jì)目標(biāo)的一種經(jīng)濟(jì)行為，是兼并與收購的簡稱（ mergers acquisitions ,MA）。 Mergers：兼并 Acquisition：收購，通常指獲得特定財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的行為； Consolidation：合并統(tǒng)一，特指合并動(dòng)作或結(jié)果狀態(tài)，是指兩個(gè)公司都被終止，成立一個(gè)新公司； Take over：接管，指取得經(jīng)營或控制權(quán)，并不限于絕對(duì)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移； Tender offer：公開收購要約； 狹義：吸收合并或新設(shè)合并 廣義：任何企業(yè)經(jīng)營權(quán)的轉(zhuǎn)移均包括在內(nèi) 分立 重組 收購 其他 合并 回購 并購 重組 上市公司并購重組的常見形式 ? 大股東注入資產(chǎn)實(shí)現(xiàn)整體上市，解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)和關(guān)聯(lián)交易問題 ：如美羅藥業(yè)、華潤錦華、中國重工、上海建工、粵電力、天山紡織、深發(fā)展 ? 向第三方發(fā)行股份購買資產(chǎn) ：如東華軟件、華邦制藥、紅太陽、科達(dá)機(jī)電 ? 買殼上市 ：先成為上市公司的第一大股東，再置入資產(chǎn)，如蘇寧環(huán)球、ST圣方（新華聯(lián)） ? 借殼上市 ：目標(biāo)上市公司直接向重組方增發(fā)，如東北證券、海通集團(tuán)、中匯醫(yī)藥、梅花集團(tuán) ? 資產(chǎn)置換 ：換出資產(chǎn)與換入資產(chǎn)的差額向以發(fā)行股份購買資產(chǎn)的方式注入上市公司、如格力地產(chǎn)、鼎盛天工、富龍熱電、新希望 ? 上市公司分立 ：東北高速 ? 上市公司之間的換股合作 ：如河北鋼鐵、新湖中寶 ? 上市公司收購 ：戰(zhàn)略控股上市公司，成為上市公司第一大股東：全柴動(dòng)力。 上市公司收購基本概念 ? 根據(jù) 《 上市公司收購管理辦法 》 （中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)令第 56號(hào)）的規(guī)定，上市公司收購主要是指上市公司的“收購及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)”。 簡式權(quán)益變動(dòng) ? 投資者及其一致行動(dòng)人不是上市公司的第一大股東或者實(shí)際控制人，其擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過該公司已發(fā)行股份的 5%，但未達(dá)到 20%，形成上市公司的簡式權(quán)益變動(dòng)； 詳式權(quán)益變動(dòng) ? 投資者及其一致行動(dòng)人擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的 20%但未超過 30%的，形成上市公司詳式權(quán)益變動(dòng)； 上市公司收購 要約收購 ? 投資者及其一致行動(dòng)人通過協(xié)議收購、間接收購和其他合法方式，在上市公司中擁有權(quán)益的股份超過該上市公司已發(fā)行股份的 30%的，形成上市公司收購； 投資者及其一致行動(dòng)人其擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的 5%,但未達(dá)到 30%的，且為上市公司第一大股東或者實(shí)際人的，形成上市公司收購 。 ? 投資者及其一致行動(dòng)人，通過證券交易所的證券交易、協(xié)議收購、間接收購等方式，持有一個(gè)上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的 30%時(shí)，繼續(xù)增持股份的，繼續(xù)增持部分應(yīng)當(dāng)采取要約方式進(jìn)行，發(fā)出全面要約或者部分要約； ? 符合證監(jiān)會(huì)的規(guī)定豁免條件，投資者及起一致行動(dòng)人可以向證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)豁免要約收購。 0 5% 20% 30% 100% 簡式權(quán)益變動(dòng) 詳式權(quán)益變動(dòng) 收購 /要約收購（要約豁免 ） 成為上市公司第一大股東或者實(shí)際控制人的， 形成上市公司收購 上市公司重大資產(chǎn)重組基本概念 ? 根據(jù) 《 上市重大資產(chǎn)重組管理辦法 》 （中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)令第53號(hào) )，上市公司重大資產(chǎn)重組是指上市公司及其控股或者控制的公司在日常經(jīng)營活動(dòng)之外購買、出售資產(chǎn)或者通過其他方式進(jìn)行資產(chǎn)交易達(dá)到規(guī)定的比例，導(dǎo)致上市公司的主營業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、收入發(fā)生重大變化的資產(chǎn)交易行為。 1 ? 購買、出售的資產(chǎn)總額占上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到 50%以上； 2 3 特例 ? 購買、出售的資產(chǎn)在最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度所產(chǎn)生的營業(yè)收入占上市公司同期經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告營業(yè)收入的比例達(dá)到 50%以上； ? 購買、出售的資產(chǎn)凈額占上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末凈資產(chǎn)額的比例達(dá)到 50%以上，且超過 5000萬元人民幣； ? 上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)。 重大資產(chǎn)重組監(jiān)管制度 (續(xù)） ? 重大資產(chǎn)重組行為的界定 《 重組辦法 》 針對(duì)上市公司 12個(gè)月內(nèi)連續(xù)進(jìn)行資產(chǎn)交易的計(jì)算原則及認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)作出了更為纖細(xì)的規(guī)定： ? 上市公司同時(shí)購買、出售資產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)分別計(jì)算購買、出售資產(chǎn)的相關(guān)比例，并以二者中比例較高者為準(zhǔn)。 ? 上市公司在 12個(gè)月內(nèi)連續(xù)對(duì)同一或者相關(guān)資產(chǎn)進(jìn)行購買、出售的，以其累計(jì)數(shù)分別計(jì)算相應(yīng)數(shù)額，但已按照本辦法的規(guī)定報(bào)經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)的資產(chǎn)交易行為，無須納入累計(jì)計(jì)算的范圍。 ? 交易標(biāo)的資產(chǎn)屬于同一交易方所有或者控制，或者屬于相同或者相近的業(yè)務(wù)范圍，或者中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形下，可認(rèn)定為同一或者相關(guān)資產(chǎn)。 上市公司重大資產(chǎn)重組要求 ? （一）符合國家產(chǎn)業(yè)政策和有關(guān)環(huán)境保護(hù)、土地管理、反壟斷等法律和行政法規(guī)的規(guī)定； ? （二）不會(huì)導(dǎo)致上市公司不符合股票上市條件； ? （三）重大資產(chǎn)重組所涉及的資產(chǎn)定價(jià)公允，不存在損害上市公司和股東合法權(quán)益的情形； ? （四）重大資產(chǎn)重組所涉及的資產(chǎn)權(quán)屬清晰，資產(chǎn)過戶或者轉(zhuǎn)移不存在法律障礙，相關(guān)債權(quán)債務(wù)處理合法； ? （五）有利于上市公司增強(qiáng)持續(xù)經(jīng)營能力，不存在可能導(dǎo)致上市公司重組后主要資產(chǎn)為現(xiàn)金或者無具體經(jīng)營業(yè)務(wù)的情形； ? （六）有利于上市公司在業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)、人員、機(jī)構(gòu)等方面與實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)人保持獨(dú)立，符合中國證監(jiān)會(huì)關(guān)于上市公司獨(dú)立性的相關(guān)規(guī)定； ? （七）有利于上市公司形成或者保持健全有效的法人治理結(jié)構(gòu) 。 上市公司重大資產(chǎn)重組的三種類型 ? 由于起步較晚，總體發(fā)展周期較短，我國資本市場(chǎng)正在經(jīng)歷快速擴(kuò)張和結(jié)構(gòu)調(diào)整并存，市場(chǎng)不斷變化與基礎(chǔ)性制度逐漸完善的過程，總體呈現(xiàn)出“新興加轉(zhuǎn)軌”的市場(chǎng)特征。上市公司并購重組市場(chǎng)同樣反映了這一特征。上市公司為并購主體，目前市場(chǎng)上的并購重組可以根據(jù)不同的交易目的分為三種類型。借殼上市、整體上市（注資）、針對(duì)獨(dú)立第三方的并購（市場(chǎng)化并購），三類并購的比較如下； 項(xiàng)目 借殼上市 整體上市（注資） 產(chǎn)業(yè)并購 買方交易目的 改善公司 基本面 解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)和關(guān)聯(lián) 交易 產(chǎn)業(yè)并購 賣方交易目的 資產(chǎn)證券 化 資產(chǎn)證券化 獲得證券化價(jià)值，變 現(xiàn)退出 控股權(quán)是否變化 是 否 否 主業(yè)是否變化 是 否 否 是否關(guān)聯(lián)交易 不確定 是 否 、什么是借殼上市 “借殼上市”交易，在國外又稱為反向收購，是指通過“上市殼公司”控制權(quán)的轉(zhuǎn)移，非上市公司將其旗下的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)注入上市公司從而間接完成該優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)的上市。 自控制權(quán)發(fā)生變更之日起，上市公司向收購人購買的資產(chǎn)總額，占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到 100%以上的，除符合本辦法第十條、第四十二條規(guī)定的要求外，上市公司購買的資產(chǎn)對(duì)應(yīng)的經(jīng)營實(shí)體持續(xù)經(jīng)營時(shí)間應(yīng)當(dāng)在 3年以上，最近兩個(gè)會(huì)計(jì)年度凈利潤均為正數(shù)且累計(jì)超過人民幣 2023萬元。上市公司購買的資產(chǎn)屬于金融、創(chuàng)業(yè)投資等特定行業(yè)的，由中國證監(jiān)會(huì)另行規(guī)定 。 如何選取“殼”資源 殼的市值規(guī)模 ?結(jié)合擬上市資產(chǎn)的估值規(guī)模及重組方對(duì)重組上市公司的持股比例期望，選擇市值盡可能小的殼 。 殼是否干凈 ?確保經(jīng)過清理后，殼不存在或有負(fù)債、未來訴訟等其他重大或有事項(xiàng)，不存在大量或有風(fēng)險(xiǎn)，將風(fēng)險(xiǎn)控制在可控范圍內(nèi)； 存量股份處置 ?上市公司原控股股東或大股東持有的上市公司股份要合理處置，一般情況下要以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給重組方，支付方式和支付價(jià)格是選取殼資源談判的重要條件； ?合理確定存量股份的轉(zhuǎn)讓比例，既要考慮是否需要規(guī)避重組方的要約收購，又要考慮重組方與上市公司原大股東的利益充分平衡。 存量資產(chǎn)處置 ?上市公司體內(nèi)資產(chǎn)重組方以部分資產(chǎn)與上市公司進(jìn)行資產(chǎn)置換，重組方以置換出來的資產(chǎn)作為對(duì)價(jià)收購上市公司原大股東的一定量股份；上市公司原大股東回購上市公司體內(nèi)資產(chǎn)。 上市公司遷址問題 ?重組方是否有對(duì)重組后的上市公司遷址訴求。 ?考慮地方政府對(duì)“殼”的態(tài)度，是否同意從當(dāng)?shù)剡w出； 其他問題 ?由于每個(gè)擬借殼資產(chǎn)和每個(gè)殼資源的獨(dú)有特點(diǎn)，在實(shí)物中要對(duì)殼資源進(jìn)行完備的盡職調(diào)查，合理解決殼資源存在的各種問題。 擬借殼上市資產(chǎn)規(guī)模要求 ? 為了能夠匹配殼資源的市值對(duì)擬通過借殼資產(chǎn)的造成權(quán)益損失，一般要求通過借殼方式實(shí)現(xiàn)上市的資產(chǎn)估值規(guī)模較大，不同資產(chǎn)存在特點(diǎn)如下： 重資產(chǎn)類公司 ? 資產(chǎn)價(jià)值一般賬面實(shí)現(xiàn)，如重工業(yè)、資源類企業(yè)、房地產(chǎn)業(yè) ? 估值方法一般采取成本法，房地產(chǎn)業(yè)采取假設(shè)開發(fā)法 ? 監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)重資產(chǎn)類公司采取成本法估值比較認(rèn)可 輕資產(chǎn)類公司 ? 資產(chǎn)價(jià)值一般通過收入、盈利實(shí)現(xiàn)，如證券公司等金融類企業(yè)、貿(mào)易類、商業(yè)類、文化傳媒等輕資產(chǎn)運(yùn)營企業(yè) ? 估值方法一般采取收益法 ? 目前監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)貿(mào)易類輕資產(chǎn)類公司采取借殼方式上市不支持 借殼上市審核關(guān)注要點(diǎn) — 上市公司收購 審核要點(diǎn) 審核要求 收購方收購能力 收購方需提供最近三年的財(cái)務(wù)報(bào)表，且最近一年經(jīng)過具有證券業(yè)務(wù)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)，以說明收購方的經(jīng)營狀況、財(cái)務(wù)狀況，以及資金和資產(chǎn)的支付能力，如現(xiàn)金收購則需開具相應(yīng)規(guī)模的銀行存款證明，如資產(chǎn)支付則需說明資產(chǎn)重組（支付）的整體方案。 收購方誠信記錄 需要工商、稅務(wù)、銀行、海關(guān)等外圍主管部門為收購方開具證明（或說明），以證明收購方在以往的經(jīng)營過程中無重大不良行為，資信良好。 實(shí)際控制人披露 需要對(duì)收購方的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)進(jìn)行詳細(xì)披露，最終需要披露到自然人持股，或國有資產(chǎn)管理部門持股的層級(jí)。若構(gòu)成一致行動(dòng)人則履行同樣披露義務(wù)。 內(nèi)幕交易的控制 收購方及其董 /監(jiān)事、高級(jí)管理人員（含上述人員的家屬），和參與本次收購的中介機(jī)構(gòu)在本次收購前六個(gè)月內(nèi)不得有買賣目標(biāo)公司股份之行為，上述法人、自然人需要進(jìn)行自查并出具承諾，同時(shí)監(jiān)管部門還要求在交易所打單查詢。 同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)、關(guān)聯(lián)交易、獨(dú)立性 收購?fù)瓿珊?，收購方與上市公司之間不應(yīng)存在直接的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，不應(yīng)在后續(xù)經(jīng)營中產(chǎn)生大量的關(guān)聯(lián)交易，如有不可避免的關(guān)聯(lián)交易必須建立完善的關(guān)聯(lián)交易決策機(jī)制，收購后的上市公司在人事、財(cái)務(wù)、資產(chǎn)等方面具有獨(dú)立性。 要約豁免 上市公司面臨嚴(yán)重的財(cái)務(wù)困難（通常的界定標(biāo)準(zhǔn)為是否 ST），收購方提出挽救上市公司的重組方案，方案獲得股東大會(huì)批準(zhǔn)，且收購方承諾 3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓所持股份的可免于發(fā)出要約；收購方認(rèn)購上市公司定向發(fā)行的股份導(dǎo)致持股超過30%，在承諾 3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓所持股份，且股東大會(huì)同意收購人免于發(fā)出要約。 借殼上市審核關(guān)注要點(diǎn) — 上市公司重組及發(fā)行股份 審核要點(diǎn) 審核要求 發(fā)行股份購買資產(chǎn)的發(fā)股價(jià)格 上市公司發(fā)行股份的價(jià)格不得低于本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的董事會(huì)決議公告日前 20個(gè)交易日公司股票交易均價(jià)。董事會(huì)決議公告日前 20個(gè)交易日公司股票交易均價(jià)＝?jīng)Q議公告日前 20個(gè)交易日公司股票交易總額 /決議公告日前 20個(gè)交易日公司股票交易總量。 標(biāo)的資產(chǎn)合規(guī)經(jīng)營 與 IPO類似，要求標(biāo)的資產(chǎn)經(jīng)營合規(guī)，不存在出資不實(shí)等不規(guī)范經(jīng)營現(xiàn)象。 交易資產(chǎn)的權(quán)屬 重組方擬向上市公司注入的資產(chǎn)權(quán)屬清晰、完整，不存在無法取得的風(fēng)險(xiǎn)。 資產(chǎn)的業(yè)務(wù)完整性、獨(dú)立性 要求注入上市公司的業(yè)務(wù)完整，在財(cái)務(wù)、人事、公司經(jīng)營決策等方面獨(dú)立，尤其是管理層的穩(wěn)定性；原則上控股股東體系內(nèi)不能從事與上市公司相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)；原則上需要在整合之前，對(duì)可能存在的關(guān)聯(lián)交易要加以規(guī)范，整合后不應(yīng)給上市公司帶來大量新增的關(guān)聯(lián)交易，并且應(yīng)建立完善的關(guān)聯(lián)交易決策機(jī)制。 1符合國家產(chǎn)業(yè)政策 擬借殼上市資產(chǎn)發(fā)展符合國家產(chǎn)業(yè)證券，對(duì)于不符合國家產(chǎn)業(yè)政策，或者限制發(fā)展的行業(yè)不適合借殼上市，如房地產(chǎn)業(yè)等。 1注入資產(chǎn)的盈利能力 注入資產(chǎn)應(yīng)具有較強(qiáng)的盈利能力，使上市公司目前經(jīng)營狀況發(fā)生較大改善，資產(chǎn)的盈利水平不低于行業(yè)的平均水平，重組后上市公司每股收益、每股凈資產(chǎn)有所增厚，凈資產(chǎn)收益率提高。 借殼上市審核關(guān)注要點(diǎn) — 上市公司重組及發(fā)行股份 審核要點(diǎn) 審核要求 1注入資產(chǎn)的交易作價(jià) 重組中注入資本的作價(jià)通常是依據(jù)資產(chǎn)基礎(chǔ)法為主的資產(chǎn)評(píng)估，目前監(jiān)管部門要求采用收益現(xiàn)值或現(xiàn)金流折現(xiàn)等方法對(duì)資產(chǎn)基礎(chǔ)法下的評(píng)估結(jié)果進(jìn)行驗(yàn)證，并由具有證