【正文】 第九章 電子商務(wù)法律規(guī)范 電子商務(wù)法律規(guī)范概述 電子商務(wù)的出現(xiàn)給傳統(tǒng)法律帶來(lái)了沖擊和挑戰(zhàn) 。 電子商務(wù)特有的方式 、 手段與環(huán)境卻令傳統(tǒng)法律無(wú)法適應(yīng) 。 具體表現(xiàn)在： 1） 電子商務(wù)對(duì)以紙質(zhì)文件為基礎(chǔ)的傳統(tǒng)法律規(guī)范的挑戰(zhàn) 。 涉及的問(wèn)題包括：對(duì)書(shū)面形式以及原件的要求；具有法律意義的簽名的形式；證據(jù)的形式和效力 ， 等等 。 2） 電子商務(wù)對(duì)其他相關(guān)的法律制度的挑戰(zhàn) 。 如電子代理人責(zé)任問(wèn)題 ， 電子商務(wù)交易中的隱私權(quán)保護(hù)問(wèn)題；消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)問(wèn)題；知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)問(wèn)題以及電子商務(wù)安全問(wèn)題等 。 1 狹義的電子商務(wù)法 ， 是調(diào)整以計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行數(shù)據(jù)電文傳遞的方式進(jìn)行商務(wù)活動(dòng)所產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 ， 其調(diào)整對(duì)象包括通過(guò)電子數(shù)據(jù)交換 （ EDI） 形式而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系和通過(guò)互聯(lián)網(wǎng) 、 局域網(wǎng)或增值網(wǎng)的電子信息交換而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系 。 而 廣義的電子商務(wù)法 的調(diào)整對(duì)象除上述內(nèi)容外 ， 還包括以電報(bào) 、 電傳 、 傳真等電子信息傳遞形式而發(fā)生的社會(huì)關(guān)系 。 2 電子商務(wù)法律規(guī)范的特征 電子商務(wù)法律規(guī)范具有如下特征： （ 1） 法律主體的虛擬性和不確定性 。 電子商務(wù)交易主體不需彼此見(jiàn)面 ， 交易對(duì)象的身份無(wú)法即時(shí)確定 ， 主體虛擬成網(wǎng)絡(luò)上的數(shù)據(jù)信息 。 （ 2） 調(diào)整對(duì)象的多樣性和廣泛性 。 電子商務(wù)法律規(guī)范調(diào)整的法律關(guān)系的客體既包括有形商品 ， 又包括無(wú)形商品；既有商品 ， 還有服務(wù) 。 隨著網(wǎng)絡(luò)公信力的不斷提高 ， 客體的種類和范圍也將不斷增加和擴(kuò)大 。 3 （ 3） 法律規(guī)范的程式性和普適性 。 電子商務(wù)立法的主要任務(wù)是對(duì)傳統(tǒng)法律難以調(diào)整的問(wèn)題做出補(bǔ)充性規(guī)定 。 電子簽名的形式和效力 ， 電子交易中的認(rèn)證規(guī)則 ， 電子證據(jù)的效力及提交方式 ， 稅收征收管轄的確定 ， 等等 。 （ 4） 法律規(guī)范的動(dòng)態(tài)性和任意性 。 動(dòng)態(tài)性表現(xiàn)在電子商務(wù)法律規(guī)范將隨著計(jì)算機(jī)和互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展而逐步完善 。 電子商務(wù)主體的虛擬性和客體的廣泛性要求電子商務(wù)法律規(guī)范必須強(qiáng)調(diào)意思自治原則 。 4 電子商務(wù)法律的立法現(xiàn)狀 聯(lián)合國(guó)大會(huì)通過(guò)的 《 電子商務(wù)示范法 》 、 《 電子簽名示范法 》 ；國(guó)際商會(huì)發(fā)布的 《 電傳交換貿(mào)易數(shù)據(jù)統(tǒng)一行動(dòng)守則 》 、 《 國(guó)際數(shù)字化安全商務(wù)應(yīng)用指南 》 ；國(guó)際海事委員會(huì)制定的 《 電子提單規(guī)則 》 ；經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織通過(guò)的 《 國(guó)境數(shù)據(jù)流宣言 》 、 《 關(guān)于在電子商務(wù)條件下保護(hù)消費(fèi)者的宣言 》 、 《 關(guān)于電子商務(wù)身份認(rèn)證的宣言 》 以及 《 電子商務(wù)：稅務(wù)政策框架條件 》 、 《 電子商務(wù)中消費(fèi)者保護(hù)的指南 》 ；世界貿(mào)易組織的 《 全球基礎(chǔ)電信協(xié)議 》 、 《 信息技術(shù)協(xié)議 》 、《 開(kāi)放全球金融服務(wù)市場(chǎng)協(xié)議 》 ；歐盟的 《 關(guān)于電子商務(wù)的歐洲建議 》 、 《 歐盟電子簽字法律框架指南 》 、 《 歐盟關(guān)于處理個(gè)人數(shù)據(jù)及其自由流動(dòng)中保護(hù)個(gè)人的指令 》 、 《 數(shù)字簽名統(tǒng)一規(guī)則草案 》 ， 等等 。 此外 ， 世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織 、 亞洲 太平洋經(jīng)濟(jì)合作組織 、 美洲自由貿(mào)易區(qū) 、 國(guó)際電信聯(lián)盟 、 全球商業(yè)聯(lián)盟以及海牙國(guó)際司法會(huì)議等都已經(jīng)或正在對(duì)電子商務(wù)制定相關(guān)行為規(guī)則 。 5 我國(guó)香港特別行政區(qū)于 1999年制定了 《 電子交易法令 》 ， 用以促進(jìn)香港電子商務(wù)的發(fā)展 。 臺(tái)灣地區(qū)也于 2023年 10月 31日通過(guò)了 《 電子簽章法 》 ， 并于 2023年 4月 1日起施行 。 第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十一次會(huì)議于 2023年 8月 28日審議通過(guò)了 《 中華人民共和國(guó)電子簽名法 》 （ 以下簡(jiǎn)稱 《 電子簽名法 》） ， 該法自2023年 4月 1日起施行 。 這是我國(guó)第一部有關(guān)電子商務(wù)的全國(guó)性正式立法 。 2023年 2月 1日正式實(shí)施的 《 廣東省電子交易條例 》 ， 就對(duì)電子服務(wù)提供商的登記備案 、 交易信息的真實(shí)性 、 交易風(fēng)險(xiǎn)的聲明以及購(gòu)買方個(gè)人信息權(quán)益的保護(hù)等方面進(jìn)行了規(guī)定 。 6 電子商務(wù)交易的法律規(guī)范 （ 1） 聯(lián)合國(guó) 《 電子商務(wù)示范法 》 介紹 1996年 12月由聯(lián)合國(guó)大會(huì)通過(guò)的 《 電子商務(wù)示范法 》（ 以下簡(jiǎn)稱 《 示范法 》） 是第一部關(guān)于電子商務(wù)的國(guó)際性基本法律文件 ， 為各國(guó)電子商務(wù)立法提供了基本依據(jù) ，也為其后的電子商務(wù)的國(guó)際立法奠定了基礎(chǔ) 。 《 示范法 》分為兩個(gè)部分 ， 一部分規(guī)定電子商務(wù)的一般問(wèn)題 ， 另一部分處理電子商務(wù)的特定領(lǐng)域中的問(wèn)題 。 后一部分目前只有一章 （ 即第二章 ） ， 用于貨物運(yùn)輸?shù)碾娮由虅?wù) 。 至于其他領(lǐng)域的內(nèi)容 ， 由于 《 示范法 》 是開(kāi)放性的文件 ，故可以留待將來(lái)需要時(shí)再做規(guī)定 。 7 《 示范法 》 遵循以下原則： ① 電子記錄效力原則 。 該原則強(qiáng)調(diào)信息的有效性和可執(zhí)行性不得僅因其采用數(shù)據(jù)電文的形式而予以否定 。 ② 非歧視原則 。 該原則要求平等對(duì)待書(shū)面文件的用戶和計(jì)算機(jī)傳輸信息的用戶 。 ③ 技術(shù)中立原則 。 它要求在電子簽名技術(shù)問(wèn)題上 ， 不得偏重某種特定的標(biāo)準(zhǔn)和程序 ， 不應(yīng)將法律規(guī)則與某種技術(shù)的應(yīng)用相聯(lián)系 。 ④ 當(dāng)事人意思自治原則 。 即當(dāng)事人在不違反強(qiáng)制性法律規(guī)范的情況下 ， 可以自行約定相互之間的規(guī)則 ， 以體現(xiàn)規(guī)則的靈活性 。 《示范法》的重要貢獻(xiàn)之一是創(chuàng)設(shè)了“功能等同方案”，從而很好地解決了電子商務(wù)使用的電子通信技術(shù)手段的效力問(wèn)題。 8 （ 2） 我國(guó) 《 電子簽名法 》 簡(jiǎn)介 《 電子簽名法 》 將我國(guó)電子簽名立法的重點(diǎn)確定為： ① 確立數(shù)據(jù)電文和電子簽名的法律效力；② 規(guī)范電子簽名的行為； ③ 明確認(rèn)證機(jī)構(gòu)的法律地位及認(rèn)證程序； ④ 規(guī)定電子簽名的安全保障措施 。 其總體思路是：通過(guò)確立電子簽名的法律效力 ， 明確電子簽名規(guī)則 ， 消除電子商務(wù)發(fā)展的法律障礙 ， 維護(hù)電子交易各方的合法權(quán)益 ， 保障電子交易安全 ， 為電子商務(wù)和電子政務(wù)發(fā)展創(chuàng)造有利的法律環(huán)境 。 該法共 36條 ， 包括總則 、 數(shù)據(jù)電文 、 電子簽名與認(rèn)證 、 法律責(zé)任 、 附則五部分 。 9 《 電子簽名法 》 規(guī)定了以下幾方面內(nèi)容： ① 確立電子簽名的法律效力 ② 對(duì)數(shù)據(jù)電文作了相關(guān)規(guī)定 ③ 設(shè)立電子認(rèn)證服務(wù)市場(chǎng)準(zhǔn)入制度 ④ 規(guī)定電子簽名安全保障制度 10 數(shù)據(jù)電文的法律規(guī)范 1） 數(shù)據(jù)電文與書(shū)面形式 《 示范法 》 采用 “ 功能等同法 ”解決數(shù)據(jù)電文的 “書(shū)面形式 ”問(wèn)題 。 該方案的基本含義是 ， 只要數(shù)據(jù)電文符合書(shū)面形式的 “ 功能 ” ， 即認(rèn)為符合法律規(guī)定的書(shū)面形式要求 。不管它是 “ 紙面的 ”還是 “ 電子的 ” 。 我國(guó) 《 合同法 》 在 “ 數(shù)據(jù)電文 ”問(wèn)題上借鑒了 《 示范法 》 ， 將數(shù)據(jù)電文列為該法所稱的 “ 書(shū)面形式 ”之一 ?！?電子簽名法 》 第五條規(guī)定 ， 符合下列條件的數(shù)據(jù)電文 ，視為滿足法律 、 法規(guī)規(guī)定的原件形式要求： （ 1） 能夠有效地表現(xiàn)所載內(nèi)容并可供隨時(shí)調(diào)取查用； （ 2） 能夠可靠地保證自最終形成時(shí)起 ， 內(nèi)容保持完整 ， 未被更改 。 但是 ， 在數(shù)據(jù)電文上增加背書(shū)以及數(shù)據(jù)交換 、 儲(chǔ)存和顯示過(guò)程中發(fā)生的形式變化不影響數(shù)據(jù)電文的完整性 。 11 2） 數(shù)據(jù)電文的 “ 收到確認(rèn) ” 規(guī)則 我國(guó) 《 電子簽名法 》 關(guān)于 “ 收到確認(rèn) ”的規(guī)定見(jiàn)于第十條 ， “ 法律 、 行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定數(shù)據(jù)電文需要確認(rèn)收訖的 ， 應(yīng)當(dāng)確認(rèn)收訖 。 發(fā)件人收到收件人的收訖確認(rèn)時(shí) ，數(shù)據(jù)電文視為已經(jīng)收到 。 ” 《 示范法 》 第 14條對(duì) “ 收到確認(rèn) ” 規(guī)則做了比較詳細(xì)的規(guī)定： （ 1） 當(dāng)事人未商定 “ 收到確認(rèn) ”的方法時(shí) ， 收件人可以通過(guò)任何足以向?qū)Ψ奖砻髟摂?shù)據(jù)電文已收到的電訊或其他任何行為來(lái)確認(rèn)收到 。 （ 2） 若發(fā)件人聲明數(shù)據(jù)電文須以收到確認(rèn)為條件 ， 則在收到確認(rèn)之前 ， 該數(shù)據(jù)電文視為從未發(fā)送 。 （ 3） 如果發(fā)件人收到收件人的收到確認(rèn) ， 即可推定該數(shù)據(jù)電文已由收件人收到 。 但該推定并不能表明收到的數(shù)據(jù)電文與發(fā)送的數(shù)據(jù)電文相符 。 （ 4） 如果 “ 收到確認(rèn) ”指出數(shù)據(jù)電文符合事先約定的或現(xiàn)有標(biāo)準(zhǔn)中規(guī)定的技術(shù)要求時(shí) ， 推定為數(shù)據(jù)電文已滿足技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)要求 。 12 3） 數(shù)據(jù)電文發(fā)送與接收的時(shí)間與地點(diǎn) 《 電子簽名法 》 規(guī)定 ， 數(shù)據(jù)電文進(jìn)入發(fā)件人控制之外的某個(gè)信息系統(tǒng)的時(shí)間 ， 視為該數(shù)據(jù)電文的發(fā)送時(shí)間 。 同時(shí)規(guī)定 ， 收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的 ， 數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間 ， 視為該數(shù)據(jù)電文的接收時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的 ， 數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間 ， 視為該數(shù)據(jù)電文的接收時(shí)間 。 關(guān)于數(shù)據(jù)電文發(fā)送與接收的地點(diǎn) ， 《 電子簽名法 》規(guī)定 ， 發(fā)件人的主營(yíng)業(yè)地為