【正文】 第九章 電子商務法律規(guī)范 電子商務法律規(guī)范概述 電子商務的出現給傳統(tǒng)法律帶來了沖擊和挑戰(zhàn) 。 電子商務特有的方式 、 手段與環(huán)境卻令傳統(tǒng)法律無法適應 。 具體表現在： 1） 電子商務對以紙質文件為基礎的傳統(tǒng)法律規(guī)范的挑戰(zhàn) 。 涉及的問題包括：對書面形式以及原件的要求；具有法律意義的簽名的形式；證據的形式和效力 ， 等等 。 2） 電子商務對其他相關的法律制度的挑戰(zhàn) 。 如電子代理人責任問題 ， 電子商務交易中的隱私權保護問題；消費者權益保護問題；知識產權保護問題以及電子商務安全問題等 。 1 狹義的電子商務法 ， 是調整以計算機網絡進行數據電文傳遞的方式進行商務活動所產生的社會關系的法律規(guī)范的總稱 ， 其調整對象包括通過電子數據交換 （ EDI） 形式而產生的社會關系和通過互聯網 、 局域網或增值網的電子信息交換而產生的社會關系 。 而 廣義的電子商務法 的調整對象除上述內容外 ， 還包括以電報 、 電傳 、 傳真等電子信息傳遞形式而發(fā)生的社會關系 。 2 電子商務法律規(guī)范的特征 電子商務法律規(guī)范具有如下特征： （ 1） 法律主體的虛擬性和不確定性 。 電子商務交易主體不需彼此見面 ， 交易對象的身份無法即時確定 ， 主體虛擬成網絡上的數據信息 。 （ 2） 調整對象的多樣性和廣泛性 。 電子商務法律規(guī)范調整的法律關系的客體既包括有形商品 ， 又包括無形商品；既有商品 ， 還有服務 。 隨著網絡公信力的不斷提高 ， 客體的種類和范圍也將不斷增加和擴大 。 3 （ 3） 法律規(guī)范的程式性和普適性 。 電子商務立法的主要任務是對傳統(tǒng)法律難以調整的問題做出補充性規(guī)定 。 電子簽名的形式和效力 ， 電子交易中的認證規(guī)則 ， 電子證據的效力及提交方式 ， 稅收征收管轄的確定 ， 等等 。 （ 4） 法律規(guī)范的動態(tài)性和任意性 。 動態(tài)性表現在電子商務法律規(guī)范將隨著計算機和互聯網技術的發(fā)展而逐步完善 。 電子商務主體的虛擬性和客體的廣泛性要求電子商務法律規(guī)范必須強調意思自治原則 。 4 電子商務法律的立法現狀 聯合國大會通過的 《 電子商務示范法 》 、 《 電子簽名示范法 》 ；國際商會發(fā)布的 《 電傳交換貿易數據統(tǒng)一行動守則 》 、 《 國際數字化安全商務應用指南 》 ；國際海事委員會制定的 《 電子提單規(guī)則 》 ；經濟合作與發(fā)展組織通過的 《 國境數據流宣言 》 、 《 關于在電子商務條件下保護消費者的宣言 》 、 《 關于電子商務身份認證的宣言 》 以及 《 電子商務：稅務政策框架條件 》 、 《 電子商務中消費者保護的指南 》 ；世界貿易組織的 《 全球基礎電信協議 》 、 《 信息技術協議 》 、《 開放全球金融服務市場協議 》 ；歐盟的 《 關于電子商務的歐洲建議 》 、 《 歐盟電子簽字法律框架指南 》 、 《 歐盟關于處理個人數據及其自由流動中保護個人的指令 》 、 《 數字簽名統(tǒng)一規(guī)則草案 》 ， 等等 。 此外 ， 世界知識產權組織 、 亞洲 太平洋經濟合作組織 、 美洲自由貿易區(qū) 、 國際電信聯盟 、 全球商業(yè)聯盟以及海牙國際司法會議等都已經或正在對電子商務制定相關行為規(guī)則 。 5 我國香港特別行政區(qū)于 1999年制定了 《 電子交易法令 》 ， 用以促進香港電子商務的發(fā)展 。 臺灣地區(qū)也于 2023年 10月 31日通過了 《 電子簽章法 》 ， 并于 2023年 4月 1日起施行 。 第十屆全國人民代表大會常務委員會第十一次會議于 2023年 8月 28日審議通過了 《 中華人民共和國電子簽名法 》 （ 以下簡稱 《 電子簽名法 》） ， 該法自2023年 4月 1日起施行 。 這是我國第一部有關電子商務的全國性正式立法 。 2023年 2月 1日正式實施的 《 廣東省電子交易條例 》 ， 就對電子服務提供商的登記備案 、 交易信息的真實性 、 交易風險的聲明以及購買方個人信息權益的保護等方面進行了規(guī)定 。 6 電子商務交易的法律規(guī)范 （ 1） 聯合國 《 電子商務示范法 》 介紹 1996年 12月由聯合國大會通過的 《 電子商務示范法 》（ 以下簡稱 《 示范法 》） 是第一部關于電子商務的國際性基本法律文件 ， 為各國電子商務立法提供了基本依據 ，也為其后的電子商務的國際立法奠定了基礎 。 《 示范法 》分為兩個部分 ， 一部分規(guī)定電子商務的一般問題 ， 另一部分處理電子商務的特定領域中的問題 。 后一部分目前只有一章 （ 即第二章 ） ， 用于貨物運輸的電子商務 。 至于其他領域的內容 ， 由于 《 示范法 》 是開放性的文件 ，故可以留待將來需要時再做規(guī)定 。 7 《 示范法 》 遵循以下原則： ① 電子記錄效力原則 。 該原則強調信息的有效性和可執(zhí)行性不得僅因其采用數據電文的形式而予以否定 。 ② 非歧視原則 。 該原則要求平等對待書面文件的用戶和計算機傳輸信息的用戶 。 ③ 技術中立原則 。 它要求在電子簽名技術問題上 ， 不得偏重某種特定的標準和程序 ， 不應將法律規(guī)則與某種技術的應用相聯系 。 ④ 當事人意思自治原則 。 即當事人在不違反強制性法律規(guī)范的情況下 ， 可以自行約定相互之間的規(guī)則 ， 以體現規(guī)則的靈活性 。 《示范法》的重要貢獻之一是創(chuàng)設了“功能等同方案”，從而很好地解決了電子商務使用的電子通信技術手段的效力問題。 8 （ 2） 我國 《 電子簽名法 》 簡介 《 電子簽名法 》 將我國電子簽名立法的重點確定為： ① 確立數據電文和電子簽名的法律效力；② 規(guī)范電子簽名的行為； ③ 明確認證機構的法律地位及認證程序； ④ 規(guī)定電子簽名的安全保障措施 。 其總體思路是：通過確立電子簽名的法律效力 ， 明確電子簽名規(guī)則 ， 消除電子商務發(fā)展的法律障礙 ， 維護電子交易各方的合法權益 ， 保障電子交易安全 ， 為電子商務和電子政務發(fā)展創(chuàng)造有利的法律環(huán)境 。 該法共 36條 ， 包括總則 、 數據電文 、 電子簽名與認證 、 法律責任 、 附則五部分 。 9 《 電子簽名法 》 規(guī)定了以下幾方面內容： ① 確立電子簽名的法律效力 ② 對數據電文作了相關規(guī)定 ③ 設立電子認證服務市場準入制度 ④ 規(guī)定電子簽名安全保障制度 10 數據電文的法律規(guī)范 1） 數據電文與書面形式 《 示范法 》 采用 “ 功能等同法 ”解決數據電文的 “書面形式 ”問題 。 該方案的基本含義是 ， 只要數據電文符合書面形式的 “ 功能 ” ， 即認為符合法律規(guī)定的書面形式要求 。不管它是 “ 紙面的 ”還是 “ 電子的 ” 。 我國 《 合同法 》 在 “ 數據電文 ”問題上借鑒了 《 示范法 》 ， 將數據電文列為該法所稱的 “ 書面形式 ”之一 ?！?電子簽名法 》 第五條規(guī)定 ， 符合下列條件的數據電文 ，視為滿足法律 、 法規(guī)規(guī)定的原件形式要求： （ 1） 能夠有效地表現所載內容并可供隨時調取查用； （ 2） 能夠可靠地保證自最終形成時起 ， 內容保持完整 ， 未被更改 。 但是 ， 在數據電文上增加背書以及數據交換 、 儲存和顯示過程中發(fā)生的形式變化不影響數據電文的完整性 。 11 2） 數據電文的 “ 收到確認 ” 規(guī)則 我國 《 電子簽名法 》 關于 “ 收到確認 ”的規(guī)定見于第十條 ， “ 法律 、 行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定數據電文需要確認收訖的 ， 應當確認收訖 。 發(fā)件人收到收件人的收訖確認時 ，數據電文視為已經收到 。 ” 《 示范法 》 第 14條對 “ 收到確認 ” 規(guī)則做了比較詳細的規(guī)定： （ 1） 當事人未商定 “ 收到確認 ”的方法時 ， 收件人可以通過任何足以向對方表明該數據電文已收到的電訊或其他任何行為來確認收到 。 （ 2） 若發(fā)件人聲明數據電文須以收到確認為條件 ， 則在收到確認之前 ， 該數據電文視為從未發(fā)送 。 （ 3） 如果發(fā)件人收到收件人的收到確認 ， 即可推定該數據電文已由收件人收到 。 但該推定并不能表明收到的數據電文與發(fā)送的數據電文相符 。 （ 4） 如果 “ 收到確認 ”指出數據電文符合事先約定的或現有標準中規(guī)定的技術要求時 ， 推定為數據電文已滿足技術標準要求 。 12 3） 數據電文發(fā)送與接收的時間與地點 《 電子簽名法 》 規(guī)定 ， 數據電文進入發(fā)件人控制之外的某個信息系統(tǒng)的時間 ， 視為該數據電文的發(fā)送時間 。 同時規(guī)定 ， 收件人指定特定系統(tǒng)接收數據電文的 ， 數據電文進入該特定系統(tǒng)的時間 ， 視為該數據電文的接收時間；未指定特定系統(tǒng)的 ， 數據電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間 ， 視為該數據電文的接收時間 。 關于數據電文發(fā)送與接收的地點 ， 《 電子簽名法 》規(guī)定 ， 發(fā)件人的主營業(yè)地為