【正文】 編號：時間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學海無涯苦作舟頁碼：第36頁 共36頁第三章 國際貨物買賣合同熟悉國際貨物買賣合同的結構與內容，熟悉進出口合同履行程序，及各個環(huán)節(jié)所涉及的單證。在進出口交易的磋商前，外貿企業(yè)必須認真做好交易前的各項準備工作。準備工作做得越充分和細致，在商訂合同過程也會越主動和順利。第一節(jié)/國際買賣合同的商訂一、交易磋商的形式和內容交易磋商現在形式上有口頭和書面兩種?？陬^交易磋商主要是指在談判桌上面對面的商談，如參加各種交易會、洽談會以及貿易小組出訪，邀請客戶來華洽談等。此外，還包括雙方通過國際長途電話等形式進行的交易磋商?？陬^洽談交易有利于及時了解交易對方的態(tài)度和誠意，尤其是適合于談判內容復雜、涉及問題較多的交易。書面交易磋商主要是指通過信件、傳真、電郵、網上交易等通訊來洽談交易。隨著現代通訊技術的發(fā)展，書面洽談也越來越簡便易行，且其費用比較低廉，故在日常業(yè)務中通常采用的做法。交易磋商的內容，涉及擬簽訂的買賣合同的各項要款，包括品名品質、數量、包裝、價格、裝運、保險、支付以及商檢、索賠、仲裁和不可抗力等因素。其中品名品質、數量、包裝、價格、裝運和支付這六項交易條件，被認為是交易的主要條件，是每筆交易中必須逐條談妥的。而其他條件，如商檢、索賠、仲裁和不可抗力等，往往印成一張書面文件或者印在本企業(yè)合同的背面，作為一般交易條件，事先送對方，經過雙方協(xié)商同意后，即成為今后雙方進行交易的共同基礎，而不需要每次都重復商洽。一般交易條件協(xié)議對縮短交易洽談時間，減少費用開支等均有益處，因此，在國際貿易中廣泛采用。二、交易磋商的一般程序交易磋商的程序一般包括四個環(huán)節(jié)，即詢盤、發(fā)盤、還盤和接受。其中，發(fā)盤和接受是達成一筆交易所不可缺少的兩個基本環(huán)節(jié)。詢盤詢盤(Inquiry)又稱詢價，它是指交易的一方為了購買或銷售貨物，向對方提出有關交易條件的詢問。詢問可以由買方發(fā)出，也可以由賣方發(fā)出。詢盤的內容可以只詢問價格，也可以詢問多項的交易條件，要求對方發(fā)盤。詢盤只是詢盤人與被詢盤人之間的一般性的商務聯(lián)系，只起到邀請對方發(fā)盤的作用，對雙方都沒有法律上的約束力。但詢盤通常是交易的起點，因此，被詢盤人必須十分重視并及時地作出回應。詢盤的形式有“口頭”和“書面”兩種。發(fā)盤發(fā)盤(Offer，quotation) 也叫報盤，報價，發(fā)價，遞盤，出價，是指買賣雙方中的一方（發(fā)盤人）向對方（受盤人）提出各項交易條件，并愿按照這些條件與對方達成交易、訂立合同的一種肯定的表示。發(fā)盤大多是賣方提出的。若買方提出，則叫“遞盤(Bid)”。發(fā)盤既是商業(yè)行為，也是法律行為，在合同法中稱之為“要約”。一項發(fā)盤一經發(fā)出，對發(fā)盤人就立即產生法律上的約束力，在發(fā)盤的有效期內，發(fā)盤人不得任意撤銷或修改內容。發(fā)盤的形式：口頭或書面的均可。(1). 發(fā)盤的構成條件構成一項發(fā)盤應具備四個條件：Ⅰ、發(fā)盤要有特定的受盤人；Ⅱ、發(fā)盤內容要十分確定；Ⅲ、表明發(fā)盤人受其約束；Ⅳ、送達到受盤人。(2). 發(fā)盤的生效和撤回發(fā)盤中通常有明確的有效期（或是一個最遲接受的期限，或是一段接受的時間），并在送達受盤人時生效，因此，發(fā)盤在到達受盤人之前對發(fā)盤人沒有約束力，發(fā)盤人也可以將其撤回?？梢姡坊匕l(fā)盤實質上是阻止發(fā)盤生效。(3). 發(fā)盤的撤銷發(fā)盤的撤銷是發(fā)盤送達受盤人后，發(fā)盤人取消發(fā)盤，解除效力的行為。但是下列情況下發(fā)盤不得撤銷：Ⅰ、發(fā)盤中寫明了發(fā)盤的有效期或以其它方式表明發(fā)盤是不可撤銷的；Ⅱ、受盤人有理由相信該發(fā)盤是不可撤銷的，并已對本著對該發(fā)盤的信賴采取了行動。(4). 發(fā)盤的失效在下列情況下發(fā)盤失效：Ⅰ、受盤人還盤；Ⅱ、發(fā)盤人撤銷發(fā)盤；Ⅲ、發(fā)盤過了有效期；Ⅳ、不可抗力事件發(fā)生；Ⅴ、在發(fā)盤被接受前，當事人喪失行為能力或死亡或法人破產等。還盤還盤(Counter offer)又叫還價，它是指受盤人不同意或不完全同意發(fā)盤人在發(fā)盤中提出的條件，為與發(fā)盤人協(xié)商而提出修改或變更的表示。還盤可以針對商品的價格條件，也可以針對品質，數量，交貨時間，交貨地點，付款方式等交易條件。還盤是受盤人對發(fā)盤的拒絕，也是受盤人向原發(fā)盤人做出的新的發(fā)盤。還盤后，原發(fā)盤即失去效力，原發(fā)盤人亦不再受其約束，還盤人便變成了新發(fā)盤人，原發(fā)盤人變成了新受盤人，討價還價可以繼續(xù)下去。因此還盤是具有法律效力的。還盤的形式：口頭或書面的均可。接受接受(Acceptance)是指受盤人接到發(fā)盤人的發(fā)盤或發(fā)盤人接到受盤人的還盤，同意對方提出的條件，愿意與對方達成交易，訂立合同的一種表示。接受和發(fā)盤一樣，既屬于商業(yè)行為，又屬于法律行為，合同法中稱為“承諾”。接受產生的法律后果是“達成交易，成立合同”。 (1). 構成接受的條件構成接受的條件也是四個：Ⅰ、必須由受盤人做出；Ⅱ、必須用某種方式表示出來；Ⅲ、接受的內容須與發(fā)盤相符；Ⅳ、必須在發(fā)盤的有效期內送達發(fā)盤人。(2). 接受的方式接受必須由受盤人以某種方式向發(fā)盤人表示出來。接受的形式一般用函電和口頭的方式來表達。在國際上“接受”也可以“用行為表示出來”，但我國不適用以“行為”表示接受這一規(guī)定。(3). 接受的生效和撤回因為接受的法律后果是成立合同，所以接受只能撤回，不能撤銷。撤銷接受就是撤銷合同，而撤銷合同須買賣雙方都同意，不能只一方同意。英美法系實行的是“投郵生效”原則，接受的函電一經發(fā)出，立即生效。大陸法系和《公約》采用的是“到達生效”原則，接受的函電如果路上遺失，發(fā)盤人沒有收到，合同就不能成立。按照大陸法系和《公約》，接受發(fā)出后可以撤回，但必須保證撤回的通知在接受到達前送達發(fā)盤人或者兩者同時送達。而按照英美法系，接受不存在撤回的問題。(4). 逾期接受接受必須在發(fā)盤規(guī)定的有效期內送達，如在發(fā)盤未規(guī)定有效期，須在合理的時間內送達發(fā)盤人。如果接受晚于有效期或合理的時間才送達發(fā)盤人，該項接受便成為一項逾期接受或稱遲到的接受。逾期接受一般無效，但只要發(fā)盤人認為該接受依然有效，逾期接受還是有效的。第二節(jié) 國際買賣合同的基本內容一、合同有效成立的條件一方發(fā)盤經對方有效接受，合同即告成立。但合同是否具有法律效力，是否受到法律保護，需具備以下幾個要項：合同的標的物必須合法；雙方當事人應具有行為能力；雙方當事人須在自愿和真實的基礎上達成協(xié)議；必須是互為有償的；合同形式須符合法律規(guī)定的要求。合同的形式是合同當事人內在意思的外在表現。在國際貿易中，交易雙方訂立合同有書面形式和口頭形式。書面形式是指合同書、信件、電傳、傳真、電子郵件等可以有形地表現所載內容的形式。書面形式無論采取何種格式，其基本內容通常包括約首、合同條款和約尾三部分。一份合同何時訂立，直接關系到合同雙方當事人的權利和義務。與合同成立本身一樣，合同成立的時間也必須依照有關法律的規(guī)定。根據《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定，接受在送達發(fā)盤人時生效。接受生效的時間，就是合同成立的時間。合同一經成立，買賣雙方即存在合同關系，彼此就應接受合同的約束。書面合同的內容書面合同的內容一般由約首、正文（合同條款）和約尾三部分組成。約首部分約首是指合同的序言部分，其中包括合同的名稱、訂約雙方當事人的名稱和地址（要求寫明全稱）。此外，在合同序言部分常常寫明雙方訂立事同的意愿和執(zhí)行合同的保證。正文部分正文是合同的主體部分，具體規(guī)定了買賣雙方各自的權利和義務，一般稱為合同條款。如，品名品質條款、數量條款、價格條款、包裝條款、交貨（裝運）條款、支付條款、及商檢、索賠、仲裁和不可抗力條款等。約尾一般合同在約尾列明合同的份數、使用的文字及其效力、訂約的確良時間和地點及生效的時間。合同訂約地點往往要涉及合同準據法的問題，因此，要謹慎對待，我國的出口合同的訂約地點一般都寫在我國。品名條款品名條款的基本內容取決于商品的品種與特點，列明買賣雙方成交的確良商品名稱即可。但有些商品，因其具有不同的品種、規(guī)格、型號、等級或商標，為明確起見，還必須進一步列明上述情況。合同統(tǒng)稱“貨描”（DESCRIPTION OF GOODS）。在國際貿易中，貨描（Description of goods）也就是“品名”(Name of modity)，在合同或信用證中稱為“品名條款”。實際上，其含意為商品在表明品名的同時，還須標明有品種、型號、規(guī)格、等級、品質等要求。在這種情況下，所表示的條款就應視作“品名品質條款”。品質條款商品品質的好壞會直接影響價格、銷售和使用，關系到買賣雙方的經濟利益。因此，品質條款是買賣雙方的“合同的要件”，也是交付貨物的“約定的質量”。在我們的進出口貿易中，必須要高度重視商品品質，嚴格把好質量關。品質的概念商品的品質(Quality of goods)是指商品的內在質量和外觀形態(tài)兩個方面。內在質量指的是商品的化學成分、物理和機械性能以及生物結構等；外觀形態(tài)指的是商品的花色、造型、款式、顏色及味道等技術指標或要求。在國際貨物買賣中，品質條款的確定是交易雙方磋商的基本內容之一，商品質量的優(yōu)劣直接影響交易能否達成。此外，商品的品質還決定商品銷售價格等關鍵因素，隨著各國人民生活水平的不斷提高，優(yōu)質名牌產品盡管在價格上要高于一般商品，但仍然越來越受到消費者的青睞。改進和提高商品的品質，不但能增強商品在國際市場上的競爭能力，擴大銷售，還能提高銷售價格，為國家創(chuàng)造更多的外匯收入。由此可見，商品的品質的優(yōu)劣直接影響到商品的使用效能、銷路和市場價格，關系到買賣雙方的利益。在當前國際市場競空前激烈的條件下，各國都把提高商品質量、力爭以質量取勝，作為非價格競爭的一個主要組成部分。因此，在我國進出口貿易中，要重視商品質量，嚴格把好進出口商品質量關。不同種類的貨物，有不同表示品質的方法。在國際貿易中，表示貨物品質的方法有多種，歸納起來可分為兩大類：用實物表示和用文字表示。憑樣品表示(SALE BY SAMPLE)樣品(Sample)通常是指一批貨物中抽取出來或由生產和使用部門設計加工出來的能夠代表出售貨物品質的少量實物。憑樣品表示是指買賣雙方同意根據樣品進行磋商和開立合同，并以樣品作為交貨品質的依據。這種方法又稱“憑樣品買賣”(Sale by sample)。憑樣品買賣的方法一般適用于難于標準化、規(guī)格化，難于用文字說明其品質的商品，如部分工藝品、服裝、土特產品、輕工產品等。憑賣方樣品買賣(Sale by seller’s sample)賣方所提供的能代表整批交貨品質的少量實物，即為“代表性樣品”（Representative sample）。在向國外客戶寄送代表性樣品時，應留存一份或數份同樣的樣品，以備日后交貨或處理爭議時核對之用，該樣品稱為“復樣”（Duplicate sample）。寄發(fā)樣品和留存復樣，都應編上相同的號碼或注明提供寄送日期，以便日后聯(lián)系時引用并便于查核。某些貨物由于其特點和交易的需要，可使用封樣(Sealed sample)。封樣是由第三者（如商檢局）將從整批貨物中抽取出來的樣品分成若干份，在每份樣品經包裹捆扎后用火漆或鉛封，除第三者留下若干外，其余封樣交賣方使用。封樣有時也可以由賣方自封，或由買賣雙方會同加封。憑買方樣品買賣(Sale by buyer’s sample)憑買方提供的樣品磋商交易和訂立的合同，并以買方樣品作為交貨品質的依據，稱“憑買方樣品買賣”。憑買方樣品買賣，也稱“來樣成交”。為了防止日后交貨困難及減少發(fā)生糾紛，在買方來樣的情況下，賣方可根據買方提供的樣品，加工復制出一個類似的樣品交買方確認，這種經確認的樣品，稱為“對等樣品”(Counter sample)，或稱“回樣”，亦稱“確認樣品”(Confirming sample)。當對等樣品為買方接受之后，則日后賣方所交貨物的品質須以對等樣品為準。此外，還有買賣雙方為了發(fā)展貿易關系、介紹商品而相互寄送的樣品，應標明“僅供參考”字樣(For reference only)，以免與標準樣品混淆，因為參考樣品對買賣雙方均無約束力。采用憑樣品買賣時，賣方交貨的品質必須與樣品完全一致。但是這一點很難做到，所以，使用“憑樣品買賣”，應在合同中注明所允許的公差或在合同中注明“品質與樣品大致相同”或“質量與樣品近似”等，以免日后爭議?？簇洺山豢簇洺山皇侵苯痈鶕唐纺壳暗膶嶋H品質狀況進行交易的一種方法。買方或其代理人一般要到賣方所在地驗看貨物，若認為商品品質符合其購買意圖，就以達成交易。這屬于現貨交易方式。由于買方或其代理人已經驗看過貨物，所以除非貨物的缺陷是內在的，否則一般不能在到貨物后，就貨物的品質向賣方提出異議。三、憑文字說明表示(SALE BY DESCRIPTION)在國際貿易中，除了部分貨物用樣品表示品質外，大多數貨物可用文字說明來表示品質。買賣雙方憑文字說明磋商交易和訂立合同，交貨品質以文字說明為依據，稱作“憑說明買賣”(Sale by description)。具體有以下幾種情況：以規(guī)格、等級或標準買賣規(guī)格是指用意反映貨物品質的若干主要指標，如成分、含量、純度、大小、長短、粗細等。用規(guī)格來確定貨物的品質進行買賣，即“憑規(guī)格買賣”，在國際貨物買賣中應用最廣。如：漂白棉布，30支紗，門幅35/36英寸，每匹長度42碼或以上。等級是指同一類的貨物，根據長期生產和貿易實踐，按其品質差異、重量、成分、外觀或效能等的不同，用文字、數碼或符號所作的分類。“憑等級買賣”只需說明其級別即可明確貨物的品質。如：皮蛋，特、頂、大三級，特級每百只8公斤。標準是指政府機關或工商團體同意制定和公布的規(guī)格，如ISO900系列標準。在農副產品進出口時，有一個常見的“標準”，即“良好平均品質(Fair Average Quality)，.。憑牌號或商標買賣牌號或商標與貨物品質規(guī)格有密切關系，貨物的品質是牌號和商標的物質基礎，一定的牌號或商標代表一定貨物的品質。所以在憑牌號或商標買賣中，即使在合同中不具體規(guī)定規(guī)格，賣方交貨時也必須按照該牌號或商標通常具有的品質交付貨物。憑產地名稱買賣農副產品受地理自然條件和傳統(tǒng)