【正文】 編號：時間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學(xué)海無涯苦作舟頁碼：第36頁 共36頁第三章 國際貨物買賣合同熟悉國際貨物買賣合同的結(jié)構(gòu)與內(nèi)容，熟悉進(jìn)出口合同履行程序，及各個環(huán)節(jié)所涉及的單證。在進(jìn)出口交易的磋商前，外貿(mào)企業(yè)必須認(rèn)真做好交易前的各項(xiàng)準(zhǔn)備工作。準(zhǔn)備工作做得越充分和細(xì)致，在商訂合同過程也會越主動和順利。第一節(jié)/國際買賣合同的商訂一、交易磋商的形式和內(nèi)容交易磋商現(xiàn)在形式上有口頭和書面兩種?？陬^交易磋商主要是指在談判桌上面對面的商談，如參加各種交易會、洽談會以及貿(mào)易小組出訪，邀請客戶來華洽談等。此外，還包括雙方通過國際長途電話等形式進(jìn)行的交易磋商?？陬^洽談交易有利于及時了解交易對方的態(tài)度和誠意，尤其是適合于談判內(nèi)容復(fù)雜、涉及問題較多的交易。書面交易磋商主要是指通過信件、傳真、電郵、網(wǎng)上交易等通訊來洽談交易。隨著現(xiàn)代通訊技術(shù)的發(fā)展，書面洽談也越來越簡便易行，且其費(fèi)用比較低廉，故在日常業(yè)務(wù)中通常采用的做法。交易磋商的內(nèi)容，涉及擬簽訂的買賣合同的各項(xiàng)要款，包括品名品質(zhì)、數(shù)量、包裝、價格、裝運(yùn)、保險、支付以及商檢、索賠、仲裁和不可抗力等因素。其中品名品質(zhì)、數(shù)量、包裝、價格、裝運(yùn)和支付這六項(xiàng)交易條件，被認(rèn)為是交易的主要條件，是每筆交易中必須逐條談妥的。而其他條件，如商檢、索賠、仲裁和不可抗力等，往往印成一張書面文件或者印在本企業(yè)合同的背面，作為一般交易條件，事先送對方，經(jīng)過雙方協(xié)商同意后，即成為今后雙方進(jìn)行交易的共同基礎(chǔ)，而不需要每次都重復(fù)商洽。一般交易條件協(xié)議對縮短交易洽談時間，減少費(fèi)用開支等均有益處，因此，在國際貿(mào)易中廣泛采用。二、交易磋商的一般程序交易磋商的程序一般包括四個環(huán)節(jié)，即詢盤、發(fā)盤、還盤和接受。其中，發(fā)盤和接受是達(dá)成一筆交易所不可缺少的兩個基本環(huán)節(jié)。詢盤詢盤(Inquiry)又稱詢價，它是指交易的一方為了購買或銷售貨物，向?qū)Ψ教岢鲇嘘P(guān)交易條件的詢問。詢問可以由買方發(fā)出，也可以由賣方發(fā)出。詢盤的內(nèi)容可以只詢問價格，也可以詢問多項(xiàng)的交易條件，要求對方發(fā)盤。詢盤只是詢盤人與被詢盤人之間的一般性的商務(wù)聯(lián)系，只起到邀請對方發(fā)盤的作用，對雙方都沒有法律上的約束力。但詢盤通常是交易的起點(diǎn)，因此，被詢盤人必須十分重視并及時地作出回應(yīng)。詢盤的形式有“口頭”和“書面”兩種。發(fā)盤發(fā)盤(Offer，quotation) 也叫報盤，報價，發(fā)價，遞盤，出價，是指買賣雙方中的一方（發(fā)盤人）向?qū)Ψ剑ㄊ鼙P人）提出各項(xiàng)交易條件，并愿按照這些條件與對方達(dá)成交易、訂立合同的一種肯定的表示。發(fā)盤大多是賣方提出的。若買方提出，則叫“遞盤(Bid)”。發(fā)盤既是商業(yè)行為，也是法律行為，在合同法中稱之為“要約”。一項(xiàng)發(fā)盤一經(jīng)發(fā)出，對發(fā)盤人就立即產(chǎn)生法律上的約束力，在發(fā)盤的有效期內(nèi)，發(fā)盤人不得任意撤銷或修改內(nèi)容。發(fā)盤的形式：口頭或書面的均可。(1). 發(fā)盤的構(gòu)成條件構(gòu)成一項(xiàng)發(fā)盤應(yīng)具備四個條件：Ⅰ、發(fā)盤要有特定的受盤人；Ⅱ、發(fā)盤內(nèi)容要十分確定；Ⅲ、表明發(fā)盤人受其約束；Ⅳ、送達(dá)到受盤人。(2). 發(fā)盤的生效和撤回發(fā)盤中通常有明確的有效期（或是一個最遲接受的期限，或是一段接受的時間），并在送達(dá)受盤人時生效，因此，發(fā)盤在到達(dá)受盤人之前對發(fā)盤人沒有約束力，發(fā)盤人也可以將其撤回?？梢?，撤回發(fā)盤實(shí)質(zhì)上是阻止發(fā)盤生效。(3). 發(fā)盤的撤銷發(fā)盤的撤銷是發(fā)盤送達(dá)受盤人后，發(fā)盤人取消發(fā)盤，解除效力的行為。但是下列情況下發(fā)盤不得撤銷：Ⅰ、發(fā)盤中寫明了發(fā)盤的有效期或以其它方式表明發(fā)盤是不可撤銷的；Ⅱ、受盤人有理由相信該發(fā)盤是不可撤銷的，并已對本著對該發(fā)盤的信賴采取了行動。(4). 發(fā)盤的失效在下列情況下發(fā)盤失效：Ⅰ、受盤人還盤；Ⅱ、發(fā)盤人撤銷發(fā)盤；Ⅲ、發(fā)盤過了有效期；Ⅳ、不可抗力事件發(fā)生；Ⅴ、在發(fā)盤被接受前，當(dāng)事人喪失行為能力或死亡或法人破產(chǎn)等。還盤還盤(Counter offer)又叫還價，它是指受盤人不同意或不完全同意發(fā)盤人在發(fā)盤中提出的條件，為與發(fā)盤人協(xié)商而提出修改或變更的表示。還盤可以針對商品的價格條件，也可以針對品質(zhì)，數(shù)量，交貨時間，交貨地點(diǎn)，付款方式等交易條件。還盤是受盤人對發(fā)盤的拒絕，也是受盤人向原發(fā)盤人做出的新的發(fā)盤。還盤后，原發(fā)盤即失去效力，原發(fā)盤人亦不再受其約束，還盤人便變成了新發(fā)盤人，原發(fā)盤人變成了新受盤人，討價還價可以繼續(xù)下去。因此還盤是具有法律效力的。還盤的形式：口頭或書面的均可。接受接受(Acceptance)是指受盤人接到發(fā)盤人的發(fā)盤或發(fā)盤人接到受盤人的還盤，同意對方提出的條件，愿意與對方達(dá)成交易，訂立合同的一種表示。接受和發(fā)盤一樣，既屬于商業(yè)行為，又屬于法律行為，合同法中稱為“承諾”。接受產(chǎn)生的法律后果是“達(dá)成交易，成立合同”。 (1). 構(gòu)成接受的條件構(gòu)成接受的條件也是四個：Ⅰ、必須由受盤人做出；Ⅱ、必須用某種方式表示出來；Ⅲ、接受的內(nèi)容須與發(fā)盤相符；Ⅳ、必須在發(fā)盤的有效期內(nèi)送達(dá)發(fā)盤人。(2). 接受的方式接受必須由受盤人以某種方式向發(fā)盤人表示出來。接受的形式一般用函電和口頭的方式來表達(dá)。在國際上“接受”也可以“用行為表示出來”，但我國不適用以“行為”表示接受這一規(guī)定。(3). 接受的生效和撤回因?yàn)榻邮艿姆珊蠊浅闪⒑贤?，所以接受只能撤回，不能撤銷。撤銷接受就是撤銷合同，而撤銷合同須買賣雙方都同意，不能只一方同意。英美法系實(shí)行的是“投郵生效”原則，接受的函電一經(jīng)發(fā)出，立即生效。大陸法系和《公約》采用的是“到達(dá)生效”原則，接受的函電如果路上遺失，發(fā)盤人沒有收到，合同就不能成立。按照大陸法系和《公約》，接受發(fā)出后可以撤回，但必須保證撤回的通知在接受到達(dá)前送達(dá)發(fā)盤人或者兩者同時送達(dá)。而按照英美法系，接受不存在撤回的問題。(4). 逾期接受接受必須在發(fā)盤規(guī)定的有效期內(nèi)送達(dá)，如在發(fā)盤未規(guī)定有效期，須在合理的時間內(nèi)送達(dá)發(fā)盤人。如果接受晚于有效期或合理的時間才送達(dá)發(fā)盤人，該項(xiàng)接受便成為一項(xiàng)逾期接受或稱遲到的接受。逾期接受一般無效，但只要發(fā)盤人認(rèn)為該接受依然有效，逾期接受還是有效的。第二節(jié) 國際買賣合同的基本內(nèi)容一、合同有效成立的條件一方發(fā)盤經(jīng)對方有效接受，合同即告成立。但合同是否具有法律效力，是否受到法律保護(hù)，需具備以下幾個要項(xiàng)：合同的標(biāo)的物必須合法；雙方當(dāng)事人應(yīng)具有行為能力；雙方當(dāng)事人須在自愿和真實(shí)的基礎(chǔ)上達(dá)成協(xié)議；必須是互為有償?shù)?；合同形式須符合法律?guī)定的要求。合同的形式是合同當(dāng)事人內(nèi)在意思的外在表現(xiàn)。在國際貿(mào)易中，交易雙方訂立合同有書面形式和口頭形式。書面形式是指合同書、信件、電傳、傳真、電子郵件等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。書面形式無論采取何種格式，其基本內(nèi)容通常包括約首、合同條款和約尾三部分。一份合同何時訂立，直接關(guān)系到合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)。與合同成立本身一樣，合同成立的時間也必須依照有關(guān)法律的規(guī)定。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定，接受在送達(dá)發(fā)盤人時生效。接受生效的時間，就是合同成立的時間。合同一經(jīng)成立，買賣雙方即存在合同關(guān)系，彼此就應(yīng)接受合同的約束。書面合同的內(nèi)容書面合同的內(nèi)容一般由約首、正文（合同條款）和約尾三部分組成。約首部分約首是指合同的序言部分，其中包括合同的名稱、訂約雙方當(dāng)事人的名稱和地址（要求寫明全稱）。此外，在合同序言部分常常寫明雙方訂立事同的意愿和執(zhí)行合同的保證。正文部分正文是合同的主體部分，具體規(guī)定了買賣雙方各自的權(quán)利和義務(wù)，一般稱為合同條款。如，品名品質(zhì)條款、數(shù)量條款、價格條款、包裝條款、交貨（裝運(yùn)）條款、支付條款、及商檢、索賠、仲裁和不可抗力條款等。約尾一般合同在約尾列明合同的份數(shù)、使用的文字及其效力、訂約的確良時間和地點(diǎn)及生效的時間。合同訂約地點(diǎn)往往要涉及合同準(zhǔn)據(jù)法的問題，因此，要謹(jǐn)慎對待，我國的出口合同的訂約地點(diǎn)一般都寫在我國。品名條款品名條款的基本內(nèi)容取決于商品的品種與特點(diǎn)，列明買賣雙方成交的確良商品名稱即可。但有些商品，因其具有不同的品種、規(guī)格、型號、等級或商標(biāo)，為明確起見，還必須進(jìn)一步列明上述情況。合同統(tǒng)稱“貨描”（DESCRIPTION OF GOODS）。在國際貿(mào)易中，貨描（Description of goods）也就是“品名”(Name of modity)，在合同或信用證中稱為“品名條款”。實(shí)際上，其含意為商品在表明品名的同時，還須標(biāo)明有品種、型號、規(guī)格、等級、品質(zhì)等要求。在這種情況下，所表示的條款就應(yīng)視作“品名品質(zhì)條款”。品質(zhì)條款商品品質(zhì)的好壞會直接影響價格、銷售和使用，關(guān)系到買賣雙方的經(jīng)濟(jì)利益。因此，品質(zhì)條款是買賣雙方的“合同的要件”，也是交付貨物的“約定的質(zhì)量”。在我們的進(jìn)出口貿(mào)易中，必須要高度重視商品品質(zhì)，嚴(yán)格把好質(zhì)量關(guān)。品質(zhì)的概念商品的品質(zhì)(Quality of goods)是指商品的內(nèi)在質(zhì)量和外觀形態(tài)兩個方面。內(nèi)在質(zhì)量指的是商品的化學(xué)成分、物理和機(jī)械性能以及生物結(jié)構(gòu)等；外觀形態(tài)指的是商品的花色、造型、款式、顏色及味道等技術(shù)指標(biāo)或要求。在國際貨物買賣中，品質(zhì)條款的確定是交易雙方磋商的基本內(nèi)容之一，商品質(zhì)量的優(yōu)劣直接影響交易能否達(dá)成。此外，商品的品質(zhì)還決定商品銷售價格等關(guān)鍵因素，隨著各國人民生活水平的不斷提高，優(yōu)質(zhì)名牌產(chǎn)品盡管在價格上要高于一般商品，但仍然越來越受到消費(fèi)者的青睞。改進(jìn)和提高商品的品質(zhì)，不但能增強(qiáng)商品在國際市場上的競爭能力，擴(kuò)大銷售，還能提高銷售價格，為國家創(chuàng)造更多的外匯收入。由此可見，商品的品質(zhì)的優(yōu)劣直接影響到商品的使用效能、銷路和市場價格，關(guān)系到買賣雙方的利益。在當(dāng)前國際市場競空前激烈的條件下，各國都把提高商品質(zhì)量、力爭以質(zhì)量取勝，作為非價格競爭的一個主要組成部分。因此，在我國進(jìn)出口貿(mào)易中，要重視商品質(zhì)量，嚴(yán)格把好進(jìn)出口商品質(zhì)量關(guān)。不同種類的貨物，有不同表示品質(zhì)的方法。在國際貿(mào)易中，表示貨物品質(zhì)的方法有多種，歸納起來可分為兩大類：用實(shí)物表示和用文字表示。憑樣品表示(SALE BY SAMPLE)樣品(Sample)通常是指一批貨物中抽取出來或由生產(chǎn)和使用部門設(shè)計加工出來的能夠代表出售貨物品質(zhì)的少量實(shí)物。憑樣品表示是指買賣雙方同意根據(jù)樣品進(jìn)行磋商和開立合同，并以樣品作為交貨品質(zhì)的依據(jù)。這種方法又稱“憑樣品買賣”(Sale by sample)。憑樣品買賣的方法一般適用于難于標(biāo)準(zhǔn)化、規(guī)格化，難于用文字說明其品質(zhì)的商品，如部分工藝品、服裝、土特產(chǎn)品、輕工產(chǎn)品等。憑賣方樣品買賣(Sale by seller’s sample)賣方所提供的能代表整批交貨品質(zhì)的少量實(shí)物，即為“代表性樣品”（Representative sample）。在向國外客戶寄送代表性樣品時，應(yīng)留存一份或數(shù)份同樣的樣品，以備日后交貨或處理爭議時核對之用，該樣品稱為“復(fù)樣”（Duplicate sample）。寄發(fā)樣品和留存復(fù)樣，都應(yīng)編上相同的號碼或注明提供寄送日期，以便日后聯(lián)系時引用并便于查核。某些貨物由于其特點(diǎn)和交易的需要，可使用封樣(Sealed sample)。封樣是由第三者（如商檢局）將從整批貨物中抽取出來的樣品分成若干份，在每份樣品經(jīng)包裹捆扎后用火漆或鉛封，除第三者留下若干外，其余封樣交賣方使用。封樣有時也可以由賣方自封，或由買賣雙方會同加封。憑買方樣品買賣(Sale by buyer’s sample)憑買方提供的樣品磋商交易和訂立的合同，并以買方樣品作為交貨品質(zhì)的依據(jù)，稱“憑買方樣品買賣”。憑買方樣品買賣，也稱“來樣成交”。為了防止日后交貨困難及減少發(fā)生糾紛，在買方來樣的情況下，賣方可根據(jù)買方提供的樣品，加工復(fù)制出一個類似的樣品交買方確認(rèn)，這種經(jīng)確認(rèn)的樣品，稱為“對等樣品”(Counter sample)，或稱“回樣”，亦稱“確認(rèn)樣品”(Confirming sample)。當(dāng)對等樣品為買方接受之后，則日后賣方所交貨物的品質(zhì)須以對等樣品為準(zhǔn)。此外，還有買賣雙方為了發(fā)展貿(mào)易關(guān)系、介紹商品而相互寄送的樣品，應(yīng)標(biāo)明“僅供參考”字樣(For reference only)，以免與標(biāo)準(zhǔn)樣品混淆，因?yàn)閰⒖紭悠穼I賣雙方均無約束力。采用憑樣品買賣時，賣方交貨的品質(zhì)必須與樣品完全一致。但是這一點(diǎn)很難做到，所以，使用“憑樣品買賣”，應(yīng)在合同中注明所允許的公差或在合同中注明“品質(zhì)與樣品大致相同”或“質(zhì)量與樣品近似”等，以免日后爭議?？簇洺山豢簇洺山皇侵苯痈鶕?jù)商品目前的實(shí)際品質(zhì)狀況進(jìn)行交易的一種方法。買方或其代理人一般要到賣方所在地驗(yàn)看貨物，若認(rèn)為商品品質(zhì)符合其購買意圖，就以達(dá)成交易。這屬于現(xiàn)貨交易方式。由于買方或其代理人已經(jīng)驗(yàn)看過貨物，所以除非貨物的缺陷是內(nèi)在的，否則一般不能在到貨物后，就貨物的品質(zhì)向賣方提出異議。三、憑文字說明表示(SALE BY DESCRIPTION)在國際貿(mào)易中，除了部分貨物用樣品表示品質(zhì)外，大多數(shù)貨物可用文字說明來表示品質(zhì)。買賣雙方憑文字說明磋商交易和訂立合同，交貨品質(zhì)以文字說明為依據(jù)，稱作“憑說明買賣”(Sale by description)。具體有以下幾種情況：以規(guī)格、等級或標(biāo)準(zhǔn)買賣規(guī)格是指用意反映貨物品質(zhì)的若干主要指標(biāo)，如成分、含量、純度、大小、長短、粗細(xì)等。用規(guī)格來確定貨物的品質(zhì)進(jìn)行買賣，即“憑規(guī)格買賣”，在國際貨物買賣中應(yīng)用最廣。如：漂白棉布，30支紗，門幅35/36英寸，每匹長度42碼或以上。等級是指同一類的貨物，根據(jù)長期生產(chǎn)和貿(mào)易實(shí)踐，按其品質(zhì)差異、重量、成分、外觀或效能等的不同，用文字、數(shù)碼或符號所作的分類。“憑等級買賣”只需說明其級別即可明確貨物的品質(zhì)。如：皮蛋，特、頂、大三級，特級每百只8公斤。標(biāo)準(zhǔn)是指政府機(jī)關(guān)或工商團(tuán)體同意制定和公布的規(guī)格，如ISO900系列標(biāo)準(zhǔn)。在農(nóng)副產(chǎn)品進(jìn)出口時，有一個常見的“標(biāo)準(zhǔn)”，即“良好平均品質(zhì)(Fair Average Quality)，.。憑牌號或商標(biāo)買賣牌號或商標(biāo)與貨物品質(zhì)規(guī)格有密切關(guān)系，貨物的品質(zhì)是牌號和商標(biāo)的物質(zhì)基礎(chǔ)，一定的牌號或商標(biāo)代表一定貨物的品質(zhì)。所以在憑牌號或商標(biāo)買賣中，即使在合同中不具體規(guī)定規(guī)格，賣方交貨時也必須按照該牌號或商標(biāo)通常具有的品質(zhì)交付貨物。憑產(chǎn)地名稱買賣農(nóng)副產(chǎn)品受地理自然條件和傳統(tǒng)