【正文】 編號：時間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學(xué)海無涯苦作舟頁碼：第109頁 共109頁第一章　建設(shè)工程合同管理概述第01講　建設(shè)工程合同管理的任務(wù)　　【歷年考情分析】　　年份單項(xiàng)選擇題多項(xiàng)選擇題合計2014年1題1分1題2分2題3分]　　【內(nèi)容框架】　　第一節(jié) 建設(shè)工程合同管理的內(nèi)容　　第二節(jié) 建設(shè)工程合同管理基本的方法第一節(jié)　建設(shè)工程合同管理的內(nèi)容　　　　　　　　　　目標(biāo)內(nèi)涵發(fā)展和完善建筑市場市場經(jīng)濟(jì)主要依靠合同來規(guī)范當(dāng)事人的交易行為推進(jìn)建筑領(lǐng)域的改革（四項(xiàng)改革）法人負(fù)責(zé)制、招標(biāo)投標(biāo)制、工程監(jiān)理制、合同管理制提高工程建設(shè)的管理水平質(zhì)量、進(jìn)度和投資三大控制目標(biāo)的水平主要體現(xiàn)在合同中避免和克服建筑領(lǐng)域的經(jīng)濟(jì)違法和犯罪建筑領(lǐng)域是我國經(jīng)濟(jì)犯罪的高發(fā)地，通過合同管理能有效地做到公開、公正、公平　　【2014年真題】關(guān)于建設(shè)工程合同管理目標(biāo)的說法，錯誤的是（?。！　　　　　　　　赫_答案』D『答案解析』建設(shè)工程合同管理的目標(biāo)為發(fā)展和完善建筑市場、推進(jìn)建筑領(lǐng)域的改革、提高工程建設(shè)的管理水平、避免和克服建筑領(lǐng)域的經(jīng)濟(jì)違法和犯罪。本題完全可以憑常識作出。參見教材P1。　　　　[講義編號NODE95111700010100000105：針對本講義提問]　　分類一：從承發(fā)包的不同范圍和數(shù)量進(jìn)行劃分合同種類合同內(nèi)容簽訂主體建設(shè)工程設(shè)計施工總承包合同勘察設(shè)計施工發(fā)包人與承包人工程施工承包合同全部或部分施工任務(wù)發(fā)包人與承包人施工分包合同部分施工任務(wù)承包人與分包人　　【典型例題】從承發(fā)包的不同范圍和數(shù)量進(jìn)行劃分，建設(shè)工程合同分為（　）?！　　　　⑹┕た偝邪贤　　　　　　　》诸惗簭耐瓿沙邪膬?nèi)容進(jìn)行劃分　　建設(shè)工程勘察合同　　建設(shè)工程設(shè)計合同　　建設(shè)工程施工合同　　【2014年真題】按承包的內(nèi)容劃分，屬于建設(shè)工程合同的有（?。??！　　　　　　　　　　赫_答案』BCD『答案解析』按完成承包的內(nèi)容進(jìn)行劃分，建設(shè)工程合同可以分為建設(shè)工程勘察合同，建設(shè)工程設(shè)計合同和建設(shè)工程施工合同三類。參見教材P2?！　?. 建設(shè)工程合同的特征特征內(nèi)涵合同主體的嚴(yán)格性發(fā)包人一般應(yīng)需具有法人資格承包人必須具備法人資格，具有營業(yè)執(zhí)照和相應(yīng)的資質(zhì)合同標(biāo)的的特殊性建設(shè)工程合同的標(biāo)的是各類建筑產(chǎn)品具有不可移動性和單體性（獨(dú)一無二，不可替代）合同履行期限的長期性　計劃和程序的嚴(yán)格性　合同形式的特殊要求建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式　　【典型例題】以下有關(guān)建設(shè)工程施工合同主體的論述，正確的是（　）。　　　　　　　　　　『正確答案』BDE『答案解析』A發(fā)包人一般是法人，不是必須是法人。C發(fā)包人不必須要求有資質(zhì)，但承包人必須有資質(zhì)。參見教材P2?！　　镜湫屠}】以下（?。儆诮ㄔO(shè)工程合同的特征?！　　　　　　　　　　赫_答案』BCDE『答案解析』A不是合同主體的固定性，而是嚴(yán)格性。參見教材P2。　　　　　　第二節(jié)　建設(shè)工程合同管理基本的方法　　　，培訓(xùn)合同管理人才　，配備合同管理人員　　第二章　建設(shè)工程合同管理法律基礎(chǔ)第01講　合同法律關(guān)系　　【考情分析】　　　　【考情分析】2014年各章分值分布章節(jié)單選多選分值比例第一章 建設(shè)工程合同管理概述113%第二章 建設(shè)工程合同管理法律基礎(chǔ)7313%第三章 建設(shè)工程施工招標(biāo)7619%第四章 建設(shè)工程設(shè)計招標(biāo)和設(shè)備材料采購招標(biāo)5　5%第五章 建設(shè)工程勘察設(shè)計合同管理529%第六章 建設(shè)工程施工合同管理9723%第七章 建設(shè)工程設(shè)計施工總承包合同管理4412%第八章 建設(shè)工程材料設(shè)備采購合同管理5413%第九章 國際工程常用合同文本簡介7313%合計5030110%　　【內(nèi)容框架】　　第一節(jié) 合同法律關(guān)系　　第二節(jié) 合同擔(dān)?！　〉谌?jié) 工程保險　　　　 自然人的兩種能力　　 法人的四條件　　 法人資格的獲得　　 法律關(guān)系的內(nèi)容　　 合同法律關(guān)系的構(gòu)成（三主體三客體兩內(nèi)容）　　　　【2014年真題】合同法律關(guān)系的客體有（?。??！　?　　 　　『正確答案』ABE『答案解析』本題考查的是合同法律關(guān)系的構(gòu)成。合同法律關(guān)系的客體主要包括物、行為、智力成果。知識產(chǎn)權(quán)屬于智力成果。參見教材P6?！　?自然人的兩種能力　　　　 法人　　　　 法人的四條件　　■依法成立－不能自然產(chǎn)生，必須依法設(shè)立　　■有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)－物質(zhì)基礎(chǔ)　　■有自己的名稱，組織機(jī)構(gòu)和場所　　■能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任　　依法成立、有錢、有名、能獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任　　【例題】法人應(yīng)當(dāng)具備（?。┑葪l件?！　?　　 　　、組織機(jī)構(gòu)和場所 　　 　　『正確答案』ABCD『答案解析』本題考查的是合同法律關(guān)系的主體。法人的四條件。參見教材P5。　　 法人的分類　　　　 法人資格的獲得　　　　 其他組織　　■概念　　不具備法人資格，但是可以作為合同的主體　　■類型　　法人的分支機(jī)構(gòu)　　不具備法人資格的聯(lián)營體　　合伙企業(yè)　　個人獨(dú)資企業(yè)　　【易錯點(diǎn)辨析】　　■子公司具有獨(dú)立法人資格　　■分公司不具備　　【易錯點(diǎn)辨析】　　　　不具備法人資格的如法人的分支機(jī)構(gòu)是可以簽訂合同的，只不過合同的責(zé)任必須由法人來承擔(dān)　　【2014年真題】下列組織或個人中，不能成為合同法律關(guān)系主體的是（?。??！　　　　　　　　赫_答案』B『答案解析』本題考查的是合同法律關(guān)系的主體。合同法律關(guān)系主體為自然人、法人和其他組織。項(xiàng)目經(jīng)理部不具備法人資格，也不是法人以外的其他組織。參見教材P5～6?！　?法律關(guān)系的客體（三客體） 客體內(nèi)涵物貨幣作為一般等價物也是物（如借款合同）行為行為多表現(xiàn)為完成一定的工作如設(shè)計工作、監(jiān)理工作等智力成果知識產(chǎn)權(quán)技術(shù)秘密在特定情況下是公知技術(shù)　　 合同法律關(guān)系的內(nèi)容內(nèi)容內(nèi)涵權(quán)利主體有權(quán)利作出某種行為權(quán)利受到侵害時，有權(quán)得到法律保護(hù)義務(wù)主體必須按法律規(guī)定或約定承擔(dān)應(yīng)負(fù)的責(zé)任如不承擔(dān)，義務(wù)人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任　　、變更與消滅（法律事實(shí)兩類）　　　　行政行為和發(fā)生法律效力的法院判決、裁定及仲裁機(jī)構(gòu)發(fā)生法律效力的裁決也是法律事實(shí)　　【2014年真題】關(guān)于合同法律關(guān)系的說法，正確的是（?。！　　　　　　　　赫_答案』C『答案解析』本題考查的是合同法律關(guān)系的構(gòu)成。A合同法律關(guān)系必須具備主體、客體和內(nèi)容三個要素。B技術(shù)秘密是合同法律關(guān)系客體中的智力成果；選項(xiàng)D錯誤，能夠引起合同法律關(guān)系消滅的法律事實(shí)包括行為和事件。參見教材P6～7?！　　　?代理人的概念及特征　　 代理的種類　　 委托代理 　　 法定代理 　　 指定代理 　　 無權(quán)代理 　　 代理關(guān)系的終止 　　 代理人的概念及特征　　■代理的概念　　代理人在代理權(quán)限內(nèi) ，以被代理人的名義實(shí)施的、其民事責(zé)任由被代理人承擔(dān)的法律行為　　■代理的特征（用“中介機(jī)構(gòu)代理銷售樓盤”來理解）　　代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施代理　　代理人以被代理人名義實(shí)施代理　　代理人在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)獨(dú)立地表現(xiàn)自己的意志　　被代理人對代理行為承擔(dān)民事責(zé)任　　【重點(diǎn)難點(diǎn)】　　被代理人對代理人的代理行為承擔(dān)責(zé)任，既包括對代理人在執(zhí)行代理任務(wù)的合法行為承擔(dān)責(zé)任，也包括對代理人不當(dāng)代理行為承擔(dān)民事責(zé)任。 　　 代理的種類（三大類）　　■ 委托代理　　■ 法定代理　　■ 指定代理　　 委托代理　　■內(nèi)涵　　基于委托授權(quán)形成的代理關(guān)系，又稱為意定代理　　只有在被代理人對代理人進(jìn)行授權(quán)后，委托代理關(guān)系才真正建立　　授予代理權(quán)的形式可以書面形式，也可以口頭形式（如法律規(guī)定必須書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面）　　■來源　　委托合同關(guān)系、合伙合同關(guān)系、工作隸屬關(guān)系　　【重點(diǎn)難點(diǎn)】委托代理的特點(diǎn)　　■僅被代理人一方授權(quán)即可產(chǎn)生效力，無需對方同意　　■被代理人有權(quán)隨時撤銷其授權(quán)，代理人也有權(quán)隨時辭去所受委托　　■代理人辭去委托時，不能給被代理人和第三人造成損失，否則應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任　　【重點(diǎn)難點(diǎn)】建設(shè)工程中的主要委托代理形式　　■項(xiàng)目經(jīng)理是施工企業(yè)的代理人■總監(jiān)理工程師是監(jiān)理單位的代理人　　■工程招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)是發(fā)包人的代理人　　【2011年真題】施工企業(yè)授權(quán)項(xiàng)目經(jīng)理全面負(fù)責(zé)履行某施工合同，項(xiàng)目經(jīng)理以施工企業(yè)名義采購材料的行為屬于（?。??！　?　　　　 　　『正確答案』D『答案解析』本題考查的是代理關(guān)系。項(xiàng)目經(jīng)理與施工企業(yè)之間是典型的委托代理關(guān)系。參見教材P8?！?　　【重點(diǎn)難點(diǎn)】越權(quán)代理的法律后果　　■代理人應(yīng)在授權(quán)范圍內(nèi)行使代理權(quán)　　■超出授權(quán)范圍的行為應(yīng)由行為人自己承擔(dān)　　【原則】誰有錯誤就由誰承擔(dān)責(zé)任，如雙方都有錯誤，則由直接責(zé)任方承擔(dān)責(zé)任，另一方承擔(dān)連帶責(zé)任。　　【重點(diǎn)難點(diǎn)】授權(quán)范圍不明確的法律責(zé)任　　應(yīng)由被代理人向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。 　　但實(shí)際操作中，由于被代理人承擔(dān)民事責(zé)任的能力遠(yuǎn)高于代理人，因此這種情況下大多數(shù)由被代理人承擔(dān)?！　　局攸c(diǎn)難點(diǎn)】招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的代理　　■被代理人－發(fā)包人　　■代理人－招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)　　■招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)在招標(biāo)代理過程中有過錯行為，招標(biāo)人有權(quán)追究招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的違約責(zé)任　　【2014年真題】施工項(xiàng)目經(jīng)理是施工企業(yè)的代理人，這種代理屬于（?。！　?　　 『正確答案』B『答案解析』本題考查的是代理關(guān)系。委托代理是基于被代理人對代理人的委托授權(quán)行為而產(chǎn)生的代理。在工程建設(shè)中涉及的代理主要是委托代理，如項(xiàng)目經(jīng)理作為施工企業(yè)的代理人、總監(jiān)理工程師作為監(jiān)理單位的代理人等。參見教材P8。　　【2013年真題】關(guān)于代理的說法，正確的有（?。?。　　　　　　　　，應(yīng)由代理人向第三人承擔(dān)民事責(zé)任　　，應(yīng)由被代理人向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人承擔(dān)連帶責(zé)任『正確答案』ABE『答案解析』本題考查的是代理關(guān)系。項(xiàng)目經(jīng)理是施工企業(yè)的代理人，項(xiàng)目總監(jiān)理工程師是監(jiān)理單位的代理人；如果授權(quán)范圍不明確，應(yīng)由被代理人向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。參見教材P9?！　?法定代理　　■概念　　　　法律直接規(guī)定產(chǎn)生的代理關(guān)系　　適用于無行為能力和限制行為能力人　　■案例 　　根據(jù)法律規(guī)定，未成年人的代理人是其父母，無需未成年人給其父母下委托書　　 指定代理　　■概念　　根據(jù)法院或有關(guān)單位指定而產(chǎn)生的代理　　■案例　　如一個未成年人無任何親人，法院可指定其父親的單位作為代理人　　 無權(quán)代理　　■無權(quán)代理的種類　　無權(quán)代理　　越權(quán)代理　　代理權(quán)終止后的代理　　■無權(quán)代理的處理　　被代理人“追認(rèn)”，即轉(zhuǎn)化為合法的代理　　被代理人“拒絕”，即為無權(quán)代理　　　　　【關(guān)注點(diǎn)】無權(quán)代理中的追認(rèn)　　第三人事后知道對方為無權(quán)代理，可以向“被代理人”行使催告權(quán)，也可以撤銷此前行為?！　o權(quán)代理行為只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。　　未經(jīng)追認(rèn)，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任?！　　娟P(guān)注點(diǎn)】　　本人知道他人以自己名義行為而不作否認(rèn)表示，視為同意，視為代理關(guān)系成立。　　 委托代理關(guān)系的終止（四條件）　　■期限屆滿，事項(xiàng)完成　　■被代理人取消或代理人辭去委托　　■代理人死亡或代理人喪失民事行為能力 　　■作為被代理人或代理人的法人終止－主體不存在　　 指定或法定代理關(guān)系終止的條件　　■被代理人取得或恢復(fù)民事行為能力　　■被代理人或代理人死亡　　■指定單位撤銷指定　　■監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅　　【難點(diǎn)辨析與案例】被代理人死亡，可終止指定代理和法定代理，但不終止委托代理　　楊某委托李某為其買汽車。李某已買車，但楊某突然死亡，此時楊某的家人不能否認(rèn)代理關(guān)系，必須接受汽車，支付價款（或用楊某的遺產(chǎn)來支付）。 　　【例題】在代理關(guān)系中，委托代理關(guān)系終止的條件包括（　）?！　?　　 　　 　　 　　 『正確答案』ACDE『答案解析』本題考查的是代理關(guān)系。B是指定或法定代理關(guān)系終止的條件。參見教材P9。　　 第02講　擔(dān)保的概念和方式第二節(jié)　合同擔(dān)?！　?　　 　　 　　（四主體兩合同）　　　　【重點(diǎn)難點(diǎn)】擔(dān)保的方式　　　　　　 保證的概念　　 保證的方式　　 不能作保證人的機(jī)構(gòu)　　 保證合同的內(nèi)容　　 保證的范圍　　 三種特殊情況的處理　　 保證的概念　　　　【特別注意】　　債務(wù)人自己不能做保證人，只能由第三人充當(dāng)　　 保證的方式　　　　【特別注意】一般保證中如何判斷債務(wù)人不能清償債務(wù)　　經(jīng)審判或仲裁，并強(qiáng)制執(zhí)行，仍無