【正文】 編號：時間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學(xué)海無涯苦作舟頁碼：第61頁 共61頁第一章　公司法　　一、公司概述　　（一）基本內(nèi)容　　　　公司是指股東依照公司法的規(guī)定，以其認(rèn)繳的出資額或認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部法人財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人?！　　　。?）公司具有法人資格：獨立財產(chǎn)，獨立責(zé)任，獨立人格　　公司法人人格否認(rèn)——公司獨立責(zé)任和股東有限責(zé)任的例外?！　。?）社團(tuán)性：兩個以上成員，組織體　?。?）營利性　　　　（1）以公司股東的責(zé)任范圍為標(biāo)準(zhǔn)分類，可將公司分為無限責(zé)任公司、兩合公司、股份兩合公司、股份有限公司和有限責(zé)任公司?！　。?）以股份轉(zhuǎn)讓方式為標(biāo)準(zhǔn)分類，可將公司分為封閉式公司與開放式公司?！　。?）以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)分類，可將公司分為人合公司與資合公司以及人合兼資合公司?！　。?）以公司之間的關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)分類，可將公司分為本公司（總公司）與分公司、母公司與子公司。　?。?）以公司的國籍為標(biāo)準(zhǔn)分類，可將公司分為本國公司、外國公司和跨國公司?！　　　。?）權(quán)利能力：起止時間；性質(zhì)；目的范圍（記載于公司章程并登記）?！　。?）行為能力：與權(quán)利能力具有一致性；通過公司的法人機關(guān)來形成和表示；對外由法定代表人或其授權(quán)的代表來實施。　　當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外?！　」痉ǘù砣?，根據(jù)章程規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任。法定代表人超越權(quán)限訂立合同，屬于表見代表行為，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道以外，該代表行為有效?！　。?）轉(zhuǎn)投資和對外擔(dān)?！　」究梢韵蚱渌髽I(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人?！　」鞠蚱渌髽I(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額?！　」緸楣竟蓶|或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。該股東或者該實際控制人支配的股東，不得參加上述事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。　　　?。?）公司設(shè)立是指公司設(shè)立人依照法定的條件和程序，為組建公司并取得法人資格而必須采取和完成的法律行為。公司設(shè)立不同于公司成立，后者不是一種法律行為，而是設(shè)立人取得公司法人資格的一種事實狀態(tài)或設(shè)立人設(shè)立公司行為的法律后果?！　。?）公司設(shè)立的方式：發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立　　發(fā)起設(shè)立是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司?！　∧技O(shè)立是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的　　一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司?！　。?）公司設(shè)立登記　　設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)由全體股東指定的代表或共同委托的代理人作為申請人；設(shè)立股份有限公司應(yīng)由董事會作為申請人?！　」緺I業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。公司經(jīng)設(shè)立登記的法律效力就是使公司取得法人資格，進(jìn)而取得從事經(jīng)營活動的合法身份?！　。?）發(fā)起人　　為設(shè)立公司而簽署公司章程、向公司認(rèn)購出資或者股份并履行公司設(shè)立職責(zé)的人，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為公司的發(fā)起人，包括有限責(zé)任公司設(shè)立時的股東?！　“l(fā)起人責(zé)任：　?、俟疽蚬饰闯闪?，債權(quán)人有權(quán)請求全體或者部分發(fā)起人對設(shè)立公司行為所產(chǎn)生的費用和債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任；　?、诎l(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害，公司成立后受害人有權(quán)請求公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任；公司未成立，受害人有權(quán)請求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；　?、郯l(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對外簽訂合同，合同相對人請求該發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司成立后對前款規(guī)定的合同予以確認(rèn)，或者已經(jīng)實際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)，合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；　?、馨l(fā)起人以設(shè)立中公司名義對外簽訂合同，公司成立后合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人利用設(shè)立中公司的名義為自己的利益與相對人簽訂合同，公司以此為由主張不承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持，但相對人為善意的除外?！　　　。?）公司章程的概念、性質(zhì)和特征　　公司章程是指公司所必備的，規(guī)定其名稱、宗旨、資本、組織機構(gòu)等對內(nèi)對外事務(wù)的基本法律文件。　?。?）公司章程的訂立和修改　　公司章程的訂立通常有兩種方式：一是共同訂立，,有限公司以及發(fā)起設(shè)立的股份公司的章程經(jīng)全體股東同意并在章程上簽名蓋章，募集設(shè)立的股份公司章程經(jīng)出席創(chuàng)立大會的認(rèn)股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過，才能生效?！　【凸菊鲁套兏某绦蚨裕紫?，由董事會提出修改公司章程的提議；其次，將修改公司章程的提議通知其他股東；再次，由股東會或股東大會表決通過。公司章程變更后，公司董事會應(yīng)向工商行政管理機關(guān)申請變更登記。　?。?）公司章程的效力　　設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力?！　　　。?）注冊資本和實繳資本　　注冊資本：公司在設(shè)立時籌集的、由章程載明的、經(jīng)公司登記機關(guān)登記的資本?！　嵗U資本（實收資本）：公司成立時實際收到的股東的出資總額?！　∥覈杉{了一定程度的授權(quán)資本制，故實繳資本可能等于或者小于注冊資本?！　。?）公司資本原則　　　　　　　　（二）練習(xí)　　【例題單選題】下列關(guān)于公司設(shè)立的表述中，錯誤的是哪一項？（?。　　　　　　　　赫_答案』B『答案解析』本題考核公司設(shè)立方式。選項B說法錯誤，股份公司既可以采用發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立，也可以募集方式設(shè)立。其他選項均說法正確。　　【例題多選題】國安股份有限公司通過募集方式設(shè)立，在股款繳足30日內(nèi)召開了創(chuàng)立大會，但創(chuàng)立大會僅有代表國安公司股份總額80%的認(rèn)股人出席。現(xiàn)創(chuàng)立大會通過了公司章程并且公司登記機關(guān)按該章程準(zhǔn)予設(shè)立登記。就該公司章程效力的判斷正確的有哪些？（　）　　　　　　　　、監(jiān)事具有約束力　　『正確答案』ACD『答案解析』本題考核公司章程。選項B錯誤，采取募集方式設(shè)立的股份公司，盡管有的股東沒有參加創(chuàng)立大會，但只要符合公司法的有關(guān)規(guī)定，其都是要受公司章程約束的。其他選項均正確?！　《⒐竟蓶|　?。ㄒ唬┗緝?nèi)容　　　　股東是指向公司出資、持有公司股份、享有股東權(quán)利和承擔(dān)股東義務(wù)的人。股東可以是自然人，可以是法人，可以是非法人組織，還可以是國家。法律對股東并無行為能力的要求?！　　　⊥ㄟ^認(rèn)繳出資或者認(rèn)購股份而原始取得股東資格?！　∮邢薰竟蓶|資格的確認(rèn)：對內(nèi)以股東名冊為準(zhǔn)，對外以工商登記為準(zhǔn)。　　冒名出資問題：實際出資人為股東并承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。　　實際出資人與名義出資人問題：（1）代持股協(xié)議有效；（2）實際出資人請求公司改變股東名義的，應(yīng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意；（3）投資收益歸實際出資人所有；（4）名義出資人處分股權(quán)，可參照適用善意取得；（5）債權(quán)人有權(quán)請求名義股東承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。　　　?。?）發(fā)給股票或其他股權(quán)證明請求權(quán)　?。?）股份轉(zhuǎn)讓權(quán)　?。?）股息紅利分配請求權(quán)　?。?）股東（大）會臨時召集請求權(quán)或自行召集權(quán)　?。?）出席股東（大）會并行使表決權(quán)，即參與重大決策權(quán)和選擇管理者的權(quán)利　?。?）知情權(quán)　　（7）優(yōu)先認(rèn)購新股權(quán)　?。?）公司剩余財產(chǎn)分配權(quán)　?。?）對公司經(jīng)營的建議與質(zhì)詢權(quán)　?。?0）公司重整申請權(quán)——股東訴權(quán)　?。?）宣告股東會、股東大會、董事會決議無效或者撤銷該決議之訴　　無效：決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)。　　可撤銷：會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷?！　。?）股東代表訴訟　　董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！　《?、高級管理人員有上述情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有上述情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟?！　”O(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟?！　∷饲址腹竞戏?quán)益，給公司造成損失的，上述股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟?！　。?）其他訴訟　　董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟?！　　　。?）出資義務(wù)　?。?）不得抽逃出資　　抽逃出資的認(rèn)定：將出資款項轉(zhuǎn)入公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出；通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進(jìn)行分配；利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。　　抽逃出資的后果：向公司返還出資本息，向債權(quán)人在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任；協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的。經(jīng)催告在合理期限內(nèi)沒有返還，股東會可決議解除有限公司股東資格?！　。?）不干涉公司正常經(jīng)營　?。?）不得濫用股權(quán)（二）練習(xí)　　，下列哪一選項是正確的？（?。　　　　　　　　赫_答案』B『答案解析』本題考核股東的概念?！　∵x項A錯誤。法律對股東并無行為能力的要求，所以理論上股東可以是限制行為能力人或無行為能力人。當(dāng)限制行為能力人或無行為能力人作為股東時，由其法定代理人代理其行使股東權(quán)利。　　選項B正確?！豆痉ā返?6條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外?！　∵x項C、D項錯誤。股東可以是自然人，可以是法人，可以是非法人組織，還可以是國家，當(dāng)國家作為股東時需明確代表國家行使股東權(quán)的具體組織，例如國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)。因此，法律沒有對股東的形式和國籍進(jìn)行限制。　　。任職期間，多次利用職務(wù)之便，指示公司會計將資金借貸給一家主要由劉某的兒子投資設(shè)立的乙公司。對此，%的股東王某認(rèn)為甲公司應(yīng)該起訴乙公司還款，但公司不可能起訴，王某便自行直接向法院對乙公司提起股東代表訴訟。下列哪些選項是正確的？（?。　?，不具有提起股東代表訴訟的資格　　，必須先向董事會或監(jiān)事會提出請求　　，但無需甲公司蓋章或劉某簽字　　，但訴訟請求應(yīng)是將借款返還給甲公司『正確答案』BD『答案解析』本題考核股東代表訴訟?！豆痉ā返?50條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第152條規(guī)定，董事、高級管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。三、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員　?。ㄒ唬┗緝?nèi)容　　，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員?！　　　∮邢铝星樾沃坏?，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：　?。?）無民事行為能力或者限制民事行為能力；　?。?）因犯有貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)罪或者破壞社會經(jīng)濟秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；　?。?）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，并對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；　?。?）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；　?。?）個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償?！　∪绻疚窗瓷鲜鰲l件委派、選舉董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員，則該委派行為、選舉行為和聘任行為無效。董事、監(jiān)事、高級管理人員如果在任職期間出現(xiàn)上述情形的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。同時，公司董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。　　　　董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)?！　《潞透呒壒芾砣藛T不得有下列行為：　　（1）挪用公司資金；　?。?）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；　?。?）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司資產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；　?。?）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；　?。?）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)之便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；　?。?）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；　?。?）擅自披露公司秘密；　　（8）違反對公司忠實義務(wù)的其他行為?！　《?、高級管理人員違反上述規(guī)定所得的收入歸公司所有。