【正文】 編號(hào)：時(shí)間：2021年x月x日書(shū)山有路勤為徑，學(xué)海無(wú)涯苦作舟頁(yè)碼：第31頁(yè) 共31頁(yè)采購(gòu)法務(wù)與合同管理第一章 合同概述178。 合同的概念 合同亦稱契約，是指平等主體的自然人、法人、其它組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議注意：平等主體　婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其它法律的規(guī)定。178。 合同的特征1. 它是平等主體的自然人、法人和其它組織所實(shí)施的協(xié)議。2. 它是兩個(gè)或兩個(gè)以上當(dāng)事人意思表示一致的民事法律行為，一個(gè)當(dāng)事人不可能形成合同。3. 它是以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的民事法律行為。合同的主要條款 合同條款沒(méi)有約定或約定不明的救濟(jì)@履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方（賣方）所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；交易其它標(biāo)的的，在履行義務(wù)一方（賣方）所在地履行。@履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。@履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方（賣方）負(fù)擔(dān)。178。 合同中的權(quán)利與義務(wù)合同權(quán)利：又稱合同債權(quán)，是指?jìng)鶛?quán)人根據(jù)法律或者合同規(guī)定向債務(wù)人請(qǐng)求給付的權(quán)利。其特點(diǎn)如下：請(qǐng)求權(quán)；給付受領(lǐng)權(quán)；相對(duì)權(quán)； 平等性；請(qǐng)求力、執(zhí)行力、依法自力實(shí)現(xiàn)、處分權(quán)能和保持力 合同義務(wù)：包括給付義務(wù)和附隨義務(wù) 給付義務(wù)分為主給付義務(wù)與從給付義務(wù)。 附隨義務(wù)則是隨著合同關(guān)系發(fā)展而不斷形成的，在任何合同中都存在，不受特定合同類型的限制178。 補(bǔ)充了解：合同的分類（一）有名合同與無(wú)名合同 1．有名合同，即法律民已命名的合同。 2．無(wú)名合同，即法律上尚未確定一定名稱的合同。（二）單務(wù)合同與雙務(wù)合同 1．如果雙方都負(fù)有義務(wù)，為雙務(wù)；如果僅有一方負(fù)有義務(wù)，為單務(wù)。 2．常見(jiàn)的單務(wù)合同有：保證合同、借用合同、贈(zèng)與合同、民間借貸。 3．區(qū)分單務(wù)、雙務(wù)的意義：履行抗辯權(quán)只能發(fā)生以雙務(wù)合同中。（三）有償合同與無(wú)償合同 1．劃分標(biāo)準(zhǔn)：是否支付對(duì)價(jià)。 2．無(wú)償合同包括：保證合同、借用、贈(zèng)與 3．可為有償也可為無(wú)償?shù)暮贤好耖g借貸、保管合同、委托合同。對(duì)于這類合同，如果當(dāng)事人沒(méi)有特另約定的話，法律推定為無(wú)償。（四）諾成合同與實(shí)踐合同 1．諾成合同：指經(jīng)過(guò)要約、承諾階段，雙方意思表示一致就可成立的合同，又稱不要物合同。 2．實(shí)踐合同：指除雙方當(dāng)事人意思表示一致以外，還需要有標(biāo)的物的交付才能成立的合同，又稱要物合同。 3．公認(rèn)的實(shí)踐合同有：動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押、定金、借用、保管、民間借貸。（五）要式合同與不要式合同 1．要式合同：指法律明確規(guī)定必須采用特定形式的合同。 2．不要式合同：指法律不要求采用特定形式的合同。178。 補(bǔ)充了解：合同的形式 合同的形式可分為口頭、書(shū)面和其他形式。一般情況下，合同的形式屬當(dāng)事人自由選擇的范疇。因此，現(xiàn)在的大多數(shù)合同均屬不要式合同。178。 合同的訂立與效力合同的訂立：又稱為締約，是當(dāng)事人為了建立合同關(guān)系，通過(guò)交互進(jìn)行的意思表示以達(dá)成意思表示一致而形成合意的狀態(tài)和過(guò)程。合同的成立：它是一種狀態(tài)，主要標(biāo)志就是訂約方對(duì)合同的主要條款達(dá)成一致合同成立的要件 ! 必須存在雙方或多方合同當(dāng)事人 ! 必須對(duì)合同主要條款達(dá)成意思一致 ! 合同成立必須要經(jīng)過(guò)要約和承諾這兩個(gè)階段。要約和承諾是合同成立必須經(jīng)過(guò)的兩個(gè)階段注意：要約與承諾并不是固定在賣方的178。 要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別要約是希望與他人訂立合同的意思表示 要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。二者的區(qū)別：（1）要約邀請(qǐng)是指一方邀請(qǐng)對(duì)方向自己發(fā)出要約，而不是像要約那樣由一方向他人發(fā)出訂立合同的意思表示。（2）要約邀請(qǐng)不是一種意思表示，而是一種事實(shí)行為。換而言之，邀請(qǐng)是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為，在發(fā)出要約邀請(qǐng)時(shí)，當(dāng)事人還未進(jìn)入訂約階段（狀態(tài)）。（3）要約邀請(qǐng)只是引誘他人向自己發(fā)出要約，在發(fā)出邀請(qǐng)后，要約邀請(qǐng)人撤回其中邀請(qǐng)，只要未給善意相對(duì)人造成信賴?yán)娴膿p失，邀請(qǐng)人并不承擔(dān)法律責(zé)任。178。 要約的構(gòu)成要件%要約是有訂約能力的特定人作出的意思表示%要約的內(nèi)容必須確定、完整和具體%要約必須有訂立合同的目的，同時(shí)要約人愿意受要約的拘束。%要約必須向特定的人發(fā)出%要約必須送達(dá)受要約人 大陸法系中 采取到達(dá)主義要約邀請(qǐng)的特點(diǎn)：%一方邀請(qǐng)對(duì)方向自己發(fā)出要約，而不是向?qū)Ψ桨l(fā)出訂立合同的意思；%是一種實(shí)際行為，邀請(qǐng)對(duì)方向自己發(fā)出要約；%只是邀請(qǐng)對(duì)方向自己發(fā)出要約，所以不會(huì)因相對(duì)人的承諾而產(chǎn)生合同，也不會(huì)由此要約邀請(qǐng)而約束自己，要約邀請(qǐng)撤回后沒(méi)有給對(duì)方造成信賴?yán)娴膿p失，一般發(fā)出要約邀請(qǐng)的人不承擔(dān)法律責(zé)任。178。 擴(kuò)展知識(shí)關(guān)于懸賞廣告的法律性質(zhì)，法學(xué)界爭(zhēng)論很大，主要有單方法律行為說(shuō)和要約說(shuō)兩大主張，合同法對(duì)此未予規(guī)定。一般認(rèn)為，懸賞廣告是單方法律行為。在拍賣過(guò)程中，拍賣公告是要約邀請(qǐng)，拍賣（出價(jià)）的意思表示是要約，拍定是承諾。在招標(biāo)過(guò)程中，招標(biāo)公告是要約邀請(qǐng)，投標(biāo)是要約，定標(biāo)（決標(biāo)）是承諾。178。 要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。178。 要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。178。 要約失效：　　（一）拒絕要約的通知到達(dá)要約人；　?。ǘ┮s人依法撤銷要約；　?。ㄈ┏兄Z期限屆滿，受要約人未作出承諾；　?。ㄋ模┦芤s人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。178。 要約不得撤銷的情形：　?。ㄒ唬┮s人確定了承諾期限或者以其它形式明示要約不可撤銷；（二）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。178。 承諾是指受要約人同意要約的意思表示，同意接受要約的條件并愿意和要約人達(dá)成合同。承諾的法律效力在于承諾一經(jīng)送達(dá)要約人就生效，合同便成立。178。 承諾的生效要件 amp。 承諾必須由受要約人向要約人作出 amp。 承諾必須是規(guī)定的時(shí)間內(nèi)到達(dá)要約人 amp。 承諾必須是接受要約主要內(nèi)容的意思表示 amp。 承諾必須是明確表明受要約人愿意和要約人訂立合同 amp。 承諾作出的方式必須符合要約中的要求。反要約就是承諾對(duì)要約進(jìn)行實(shí)質(zhì)性修改，從而構(gòu)成一項(xiàng)新的要約。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。178。 承諾可以撤回：撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。承諾生效亦采到達(dá)主義，同于要約。正因?yàn)椴捎玫竭_(dá)主義，所以承諾只可撤回不可撤銷。這是區(qū)別于要約的地方。178。 合同的生效合同的生效是指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生一定的法律約束力，也就是通常所說(shuō)的法律效力。合同成立是合同生效的前提 合同自成立時(shí)生效 $當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。$當(dāng)事人采用信件，數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書(shū)。簽訂確認(rèn)書(shū)合同成立。$在我國(guó)，需要由主管機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)才能生效的合同不多，主要是中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同，中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、涉外技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同等?？偨Y(jié)：合同生效，合同一定成立；合同成立，但未必生效?！詈贤纳б?67。行為人具有相應(yīng)的民事行為能力 167。意思表示真實(shí)167。不違反法律或者社會(huì)公共利益。167。合同必須具備法律所要求的形式0－10完全無(wú)民事行為能力人10－16限制民事行為能力人16－18視為完全民事行為能力人18以上 完全民事行為能力人限制民事行為能力人和無(wú)民事行為能力人在純獲法律上的利益而不承擔(dān)法律義務(wù)的合同中，可以作為合同當(dāng)事人178。 合同的效力分類 按效力分，合同可分為4種：有效合同、可變更可撤銷合同、無(wú)效合同、效力待定合同。178。 無(wú)效合同指嚴(yán)重欠缺合同生效要件，不發(fā)生合同當(dāng)事人追求的法律后果，不受法律保護(hù)的合同。無(wú)效合同的特征F違法性 違反了法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和社會(huì)公共利益F對(duì)無(wú)效合同的國(guó)家干預(yù)F不得履行性F無(wú)效合同自始無(wú)效，在性質(zhì)上并不是合同，而只是一個(gè)獨(dú)立的協(xié)議178。 無(wú)效合同的五種情況z欺詐一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益這種合同分為兩類：一是一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同損害國(guó)家利益，應(yīng)作為無(wú)效合同。二是一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同并沒(méi)有損害國(guó)家利益，只是損害了集體或第三人的利益，對(duì)這類合同按可撤銷合同處理。注意:被欺詐人當(dāng)時(shí)是心甘情愿的z惡意串通，損害國(guó)家、集體或第三者利益 z以合法形式掩蓋非法目的 隱匿行為 z損害社會(huì)公共利益z違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定其它也屬無(wú)效合同的情況：Y無(wú)行為能力人訂立的合同，但純受利益的合同（如贈(zèng)與合同）例外。Y法人違反合同法 即企業(yè)法人違反國(guó)家禁止經(jīng)營(yíng)、限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)的，也是無(wú)效。注意：如果法人僅僅是超過(guò)其登記的經(jīng)營(yíng)范圍，合同有效。合同的部分無(wú)效：合同的部分無(wú)效不影響其他部分交力的，其他部分仍然有效178。 可撤銷合同是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，因意思表示不真實(shí)，法律允許撤銷權(quán)人通過(guò)行使撤銷權(quán)而使已經(jīng)生效的合同歸于無(wú)效178。 可撤銷合同的法律特征 P 主要是意思表示不真實(shí)的合同，但并沒(méi)有故意違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定及公序良俗 P必須要由撤銷權(quán)人主動(dòng)行使撤銷權(quán)，請(qǐng)求撤銷合同 無(wú)效合同因在內(nèi)容上具有明顯的違法性，因此對(duì)無(wú)效合同效力的確認(rèn)，不能由當(dāng)事人選擇 P可撤銷合同在未被撤銷以前仍然是有效的 P可撤銷合同在中國(guó)民法通則中稱為可變更、可撤銷的合同 即撤銷權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求予以撤銷，也可以不要求撤銷，而僅要求變更合同的內(nèi)容?？沙蜂N合同發(fā)生的原因：因重大誤解訂立的合同；在訂立合同時(shí)顯失公平；因欺詐、脅迫而訂立的合同；乘人之危178。 可撤銷合同的五種情形:欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解、顯失公平。欺詐的四個(gè)要件 ①一方主觀上有欺詐故意。 ②客觀上實(shí)施了欺詐行為。 ③因一方的欺詐而使另一方陷入了錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)。 ④由于錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)而作出了違反其真實(shí)意志的意思表示。 脅迫的四個(gè)要件①一方有脅迫故意。②實(shí)施了脅迫行為。 ③由于一方的脅迫使對(duì)方陷入恐懼。 ④由于恐懼而作出了違反其真意的意思表示。178。 擴(kuò)展理解相關(guān)知識(shí)重大誤解是一種非故意行為 是一種過(guò)失重大誤解構(gòu)成要件是①誤解方自身的過(guò)失②誤解方遭到較大損失欺詐是故意行為重大誤解與顯失公平的關(guān)系相同點(diǎn)：從結(jié)果看，均為顯失公平。區(qū)別：顯失公平僅僅是講結(jié)果不公平；而重大誤解不僅僅是結(jié)果不公平，而且在理解上雙方發(fā)生了差錯(cuò)，重大誤解發(fā)生往往是受害人自己的原因。撤銷權(quán)主體：撤銷權(quán)僅限于當(dāng)事人①在重大誤解、顯失公平的場(chǎng)合，雙方都有撤銷權(quán)。②欺詐、脅迫、乘人之危：受害人享有撤銷權(quán)。撤銷權(quán)與變更權(quán)的關(guān)系①當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，法院不待撤銷②當(dāng)事人請(qǐng)求撤銷的，法院可以酌情予以變更或撤銷撤銷與無(wú)效的關(guān)系區(qū)別：法官可主動(dòng)主張無(wú)效，但不能主動(dòng)撤銷。聯(lián)系：①一旦被撤銷或主張無(wú)效后，均有溯及力②效果上，產(chǎn)生返還財(cái)產(chǎn)責(zé)任→不當(dāng)?shù)美垡环接羞^(guò)錯(cuò)，應(yīng)賠償對(duì)方損失→締約過(guò)失責(zé)任178。 效力待定合同：指合同合法，但欠缺某一個(gè)生效要件，需補(bǔ)正已生效的合同。 具體包括三種情況： 1．限制民事行為能力人訂立合同； 2．狹義的無(wú)權(quán)代理人訂立的合同；3．無(wú)權(quán)處分的合同。效力待定合同與無(wú)效合同及可撤銷合同不同之于在于，行為人并沒(méi)有違法違規(guī)及社會(huì)公共利益，也不是意思表示不真實(shí)而導(dǎo)致合同撤銷，主要是因?yàn)橛嘘P(guān)當(dāng)事人缺乏締約能力、簽訂合同的資格及處理能力造成的178。 合同無(wú)效或被撤銷的法律后果 返還財(cái)產(chǎn) 折價(jià)補(bǔ)償 賠償損失（在合同有效的情況下 基于違約責(zé)任而言）“意外延遲的承諾”受要約人由于客觀原因，如自然災(zāi)害等情況不能使承諾按期到達(dá)（除非要約人在收到承諾后及時(shí)通知受要約人該承諾無(wú)效，否則該承諾依然有效。）178。 合同的履行是指合同規(guī)定義務(wù)的執(zhí)行，表現(xiàn)為當(dāng)事人執(zhí)行合同義務(wù)的行為，當(dāng)合同義務(wù)執(zhí)行完畢后，合同也就履行完畢。178。 合同履行的規(guī)則 !履行主體 債務(wù)人和債權(quán)人 對(duì)于當(dāng)事人合并或分立的履行規(guī)定 分立后的法人或其它組織有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù) 合并后的法人或其它組織繼續(xù)行使合同權(quán)利 !履行標(biāo)的 如果合同對(duì)標(biāo)的的質(zhì)量沒(méi)有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以補(bǔ)充協(xié)議；協(xié)議不成的，按照合同的條款和交易習(xí)慣來(lái)確定；如果仍然無(wú)法確定的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。 !履行期限 如果履行期限不明確的，雙方當(dāng)事人可以補(bǔ)充協(xié)議；協(xié)議不成的，按照合同的條款和交易習(xí)慣來(lái)確定；如果仍然無(wú)法確定的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。 不按履行期限履行有①遲延履行②提前履行 它不一定構(gòu)成不適當(dāng)履行 !履行方式 如