【正文】 第1章 行政法概述法學(xué)學(xué)科體系：：法學(xué)基礎(chǔ)理論，比較法學(xué)總論：中國法律制度史 ，外國法律制度史，中國法律思想史，外國法律思想史。：中國應(yīng)用法學(xué)，國際應(yīng)用法學(xué)：法律社會學(xué)，犯罪心理學(xué)司法精神病學(xué)一、行政法的含義：（1） 行政的概念：可描述而難以界定的行政——福斯特多夫* 什么是概念？——康德哲學(xué)中的“直觀”，不隨著具體經(jīng)驗(yàn)與環(huán)境而改變的事物本質(zhì)。（《純粹理性批判》）：　　在我國古籍中，行政一詞通常是指行使國家政權(quán)，如《尚書》記載，“周公代成王行政七年，發(fā)布天子之命”。： 學(xué)者們對行政的解釋不下數(shù)十種，如“目的實(shí)現(xiàn)說”、“國家意志執(zhí)行說”、“除外說”等。不過，以是否把行政同國家聯(lián)系起來考察為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行劃分，只有兩種： 一種把行政看成與國家沒有專門、特定聯(lián)系的管理，即一般的社會管理。 另一種解釋把行政看成是國家的一種專有活動，認(rèn)為只有國家的活動才是行政，一般社會組織和個人的活動——哪怕是管理活動——不屬行政。這種觀點(diǎn)看到了行政與國家的聯(lián)系，比前一種看法進(jìn)取一步。　　但是，在關(guān)于行政是國家哪些活動的問題上，仍有三種不同的觀點(diǎn)。 第一種是“廣義的行政”，認(rèn)為國家的一切活動和作用都是行政，“目的實(shí)現(xiàn)說”便屬此例。德國的行政法學(xué)者馬葉爾（Otto Mayer）、乃班德（Paul Laband）等人主張，行政便是實(shí)現(xiàn)國家政治目的一切活動。 　　第二種是“狹義的行政”。這種觀點(diǎn)把國家的活動分為兩大部分：一部分是國家意志的制定和表達(dá)，另一部分是國家意志的執(zhí)行和推行，行政便是后一部分的國家活動。這種觀點(diǎn)最為典型的表述莫過于以美國學(xué)者古德諾（FＪＧoodnon）為代表的“國家意志執(zhí)行說”了。古德諾在他的《政治與行政》一書中說：“在一切政治制度中，只有兩種基本的功能，即國家意志的表現(xiàn)和國家意志的執(zhí)行。前者謂之政治，后者謂之行政?！钡谌N是“最狹義的行政”。它認(rèn)為國家的活動可以分為三部分，即立法活動、司法活動和行政活動，行政是除立法活動、司法活動之外的一切國家活動，即行政活動。這種觀點(diǎn)最典型的是日本行政法學(xué)美濃部達(dá)吉的“除外說”。他說：行政是除立法、司法以外的一切活動。“行政是國家的組織活動”。 ——馬克思在《評“普魯士人”和普魯士國王和社會改革》這一定義不僅揭示了行政的本質(zhì)，而且劃定了它的范圍：第一，行政是一種國家活動，而不是一般的社會活動。第二，行政并不是國家的所有活動，而僅僅是它的組織活動，即對國家的事務(wù)進(jìn)行組織監(jiān)督等。 “社會主義黨在世界歷史上第一次基本上完成了奪取政權(quán)和鎮(zhèn)壓剝削者的事業(yè)，緊接著就要解決管理這個任務(wù)。……要有效地進(jìn)行管理，必須善于實(shí)際地進(jìn)行組織工作。——列寧總之，行政就是國家行政主體依法對國家和社會事務(wù)進(jìn)行組織和管理的活動。換句話說，行政是國家行政主體實(shí)施國家行政權(quán)的行為。因此行政法上的行政應(yīng)包括以下含義： （1）行政的主體主要是各級國家行政機(jī)關(guān)(主體) （2）政府行政管理活動的發(fā)生依據(jù)是依法享有的行政權(quán)(依據(jù)) （3）政府管理活動必須依法進(jìn)行 （4）行政并不是行政主體的所有活動。它限于指行政主體對國家和社會事務(wù)進(jìn)行管理的(涉及）活動，行政主體的非管理活動（如借用、租賃、買賣等）不屬于行政。 2. 行政與立法、司法的區(qū)別（1）行政與立法－立法是制定一般性、抽象性的法的活動－立法是基于國家的統(tǒng)治權(quán)制定成文法的活動－立法是在國家與人民之間制定法的活動，具有雙重約束性——行政與立法區(qū)別的相對化2）行政與司法　　　　目的 　　　　　　作用的性質(zhì) 　　　　　　　程序 　　　　機(jī)關(guān)司法 解決具體的紛爭 　　個別、具體、判斷作用 　被動、消極　　獨(dú)立、中立行政 積極實(shí)現(xiàn)國家目的 全體、綜合、形成性作用 　能動、積極　　層級命令指揮(2） 行政的特征：。（三）行政法的概念：“行政法”這個詞最早出現(xiàn)于法國，法國是行政法的母國。它的法語表達(dá)形式是“droitadministratif”。英文翻譯成“Administrative Law”，俄文翻譯成“aдMHHиCTPaTиBHOe ДpaBo”,日文翻譯成“行政法”。我國“行政法”一詞最早從日本引進(jìn)，是指調(diào)整行政關(guān)系的規(guī)范和控制行政權(quán)的法律規(guī)范系統(tǒng)。（四）行政法的調(diào)整對象：:是行政主體在行使行政職權(quán)過程中與行政相對人發(fā)生的各種關(guān)系。：是行政法制監(jiān)督主體在對行政主體國家公務(wù)員和其他行政執(zhí)法主體進(jìn)行監(jiān)督時發(fā)生的各種關(guān)系。行政法制監(jiān)督主體是指根據(jù)憲法和法律法規(guī)的授權(quán)對行政職權(quán)行使者及其所實(shí)施的行政行為進(jìn)行法制監(jiān)督的國家機(jī)關(guān)。二 、行政法律關(guān)系（1） 行政法律關(guān)系概念：行政法律關(guān)系是指為行政法所調(diào)整和規(guī)定的具有行政法上權(quán)利與義務(wù)內(nèi)容的社會關(guān)系。（2） 行政法律關(guān)系特征　與其他類型的法律關(guān)系相比，行政法律關(guān)系在主體上具有如下特征：?。?）主體的恒定性與不可轉(zhuǎn)化性?。?）主體資格的受限制性?。?）主體地位的不對性?。?）內(nèi)容的法定性 ?。?）內(nèi)容處分上的有限性?。?）糾紛處理的特殊性 表現(xiàn)為糾紛處理的不可調(diào)解性（三）行政法律關(guān)系的構(gòu)成　　　　　　?。何? 行為 精神財富　　　　三、行政法的法源（一）行政法的一般法源 （二）我國行政法的法源 四 、行政法的特征（一）形式上的特征。19世紀(jì)以來，很多國家制定了行政程序法典（二）內(nèi)容上的特征，內(nèi)容十分豐富。五 、行政法的內(nèi)容：（一）行政法基本理論（二）行政組織法：行政機(jī)關(guān)組織法、公務(wù)員法、行政編制法　（三）行政行為法：行政創(chuàng)制性行為、行政指導(dǎo)性行為、行政服務(wù)性行為、行政控制性行為（四）行政救濟(jì)法：行政復(fù)議、行政訴訟、行政賠償?shù)诙? 行政法基本原則一、行政法基本原則概述 （一）行政法基本原則概念：　　是指貫穿在一國行政法中指導(dǎo)與統(tǒng)帥具體行政法律規(guī)范，并由它們所體現(xiàn)的基本精神，是要求所有行政主體在國家行政管理中必須遵守的基本行為準(zhǔn)則。（2） 國外行政法基本原則的現(xiàn)狀1．英國 ：越權(quán)無效 ，自然公正 　　越權(quán)無效原則要求行政主體的行政行為符合議會制定法所賦予的權(quán)限，防止違反制定法的行政違法行為——如超越管轄權(quán)、不履行法定義務(wù)、濫用權(quán)力、記錄中所表現(xiàn)的法律錯誤等——發(fā)生；　　自然公正原則要求行政主體在處分相對人權(quán)利時，應(yīng)聽取對方的意見，保障相對人的防御權(quán)利，克服自己作自己的法官?！霸綑?quán)無效”是授權(quán)法原則，“自然公正”是普通法原則；前者既涉及實(shí)體，也管轄程序，而后者是純程序性原則。 2．美國：美國的情況與英國不同，憲法原則與行政法原則享用同一內(nèi)容?！　奥?lián)邦主義”（Federalism）、“分權(quán)主義”（Separation of powers）與“法治主義”（By law）是美國憲法的三項(xiàng)原則，同時也是美國行政法的基本原則。 3．法國： “行政法治”　法國人把“行政法治”作為其行政法基本原則看待，并認(rèn)為該原則包含3項(xiàng)基本內(nèi)容：一是行政行為必須有法律依據(jù)；二是行政行為必須符合法律；三是行政機(jī)關(guān)必須以自己的行為來保證法律的實(shí)施。4．德國：合法性原則、比例原則 德國學(xué)者認(rèn)為，德國政府的行政活動首先應(yīng)適用其憲法原則，如三權(quán)分立原則、社會國家原則、法治原則等，其次應(yīng)遵循行政法自身的基本原則。德國行政法的基本原則有兩項(xiàng)：一是合法性原則（the Principles of legality）,它要求做到法律至上（Primacy of law） 和符合法律要件（Requirement of law）；二是比例原則（the Principles of proportionality），即堅持行政行為的公正合理性。 5．日本：“法治行政”是日本行政法學(xué)的重要原理。 盡管日本學(xué)者并不注重回答“日本行政法的基本原則是什么”，然而法治行政原理在日本自然處于行政法基本原則的地位。日本法治行政原理包含3項(xiàng)基本內(nèi)容：　（1）法律保留原則，它要求政府的行政活動必須有國會制定的法律依據(jù)；?。?）法律優(yōu)先原則，它堅持法律高于行政；?。?）司法救濟(jì)原則，一切司法權(quán)歸屬于法院，法院具有行政糾紛的終裁權(quán)，公民合法權(quán)利遭受不法行政侵害時有權(quán)請求司法救濟(jì)。二、我國行政法基本原則（一）行政合法原則行政合法的前提很多,首要的是所依之法必須是良法。良法應(yīng)具備以下條件：（1）合憲性；（2）法律之間在縱向上銜接，在橫向上左右和諧，共同構(gòu)成一個完整的法律體系,法律之間不存在沖突。 ——現(xiàn)代憲政所包含的民主、法治和人權(quán)原則與理念（1）作為依法行政度前提的民主 首先，根據(jù)近代以來的民主理念，人民是國家的主人，國家的主權(quán)屬于抽象的人民全體：但是，人民作為一個抽象的主體，又必須通過憲法和法律將管理國家事務(wù)的權(quán)力授予具體的國家機(jī)關(guān)和官員。 其次，行政權(quán)的行使必須尊重民意，保障行政權(quán)的運(yùn)行過程中的公眾參與。 最后，行政權(quán)的行使必須接受公眾的監(jiān)督。（2）作為依法行政機(jī)制保障的法治 法治意味著嚴(yán)格依照法律治理國家的政治主張、制度體系和運(yùn)行狀態(tài)，它在功能上表現(xiàn)為對專制權(quán)力的決然否定和對民主政治的完善與維護(hù)，在價值取向上，意味對正義的追求和對平等自由權(quán)力的保護(hù)。憲政是法治的基本標(biāo)志，法治是憲政的必然結(jié)果。 法治原則的核心是行政權(quán)要受法律的控制，因?yàn)樾姓?quán)是國家權(quán)力中最活躍的權(quán)力，是最需自由空間又最易膨脹，最需要控制但又最難以控制的權(quán)力。（3）作為依法行政價值追求的人權(quán) 人權(quán)是指人作為人應(yīng)該享有的權(quán)利，是人在社會中應(yīng)享有的政治經(jīng)濟(jì)和文化等各項(xiàng)自由平等權(quán)利的總稱。人權(quán)具有三種形態(tài)：應(yīng)有人權(quán)法定人權(quán) 和實(shí)有人權(quán) 。應(yīng)有人權(quán)構(gòu)成公民基本權(quán)利的基礎(chǔ)和源泉，公民基本權(quán)利是由應(yīng)有人權(quán)所衍生的法定人權(quán)。實(shí)有人權(quán)是公民在社會生活中實(shí)際享有權(quán)利的狀況。憲法是應(yīng)有人權(quán)向法定人權(quán)轉(zhuǎn)化的關(guān)鍵，憲政是法定人權(quán)向?qū)嵱腥藱?quán)轉(zhuǎn)化的關(guān)鍵。3．行政合法原則的內(nèi)容（1）行政主體的行政職權(quán)由法設(shè)定與依法授予。（2）行政主體實(shí)施行政行為必須依照和遵守行政法律規(guī)范。（3）行政主體的行政行為違法無效。（4）行政主體必須對違法的行政行為承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 （5）行政主體的一切行政行為（法律另有規(guī)定的除外）必須接受人大監(jiān)督、行政監(jiān)督和司法監(jiān)督。 4．依法行政與中國人文基礎(chǔ)——中國人文基礎(chǔ)與依法行政理念的沖突（1）儒家思想的影響（2）中國人的性格特征（3）中國的文化基礎(chǔ)（4）封建宗法思想的影響（二）行政合理性原則1．行政合理性原則的確立　　行政合理性原則（the Principle of Reasonableness）是與行政合法性原則相并列的一項(xiàng)基本原則，而且又是對行政合法性原則的補(bǔ)充。它要求行政主體的行政行為不僅是合法，而且同時要合理。違反合法性原則將導(dǎo)致行政違法，違反合理性原則便將導(dǎo)致行政不當(dāng)。自由裁量權(quán)是行政權(quán)的核心。行政法如果不是控制自由裁量權(quán)的法，那它是什么呢？ 　　　　　　　　　　　　　　　　　　 美國行政法學(xué)者B施瓦茨2．行政合理性原則的內(nèi)容　?。?）正當(dāng)性。即行政主體作出行政行為，在主觀上必須出于正當(dāng)?shù)膭訖C(jī)，在客觀上必須符合正當(dāng)?shù)哪康?。?）平衡性。即行政主體在選擇作出某種行政行為時，必須注意權(quán)利與義務(wù)、個人所受損害與社會所獲利益、個人利益與國家集體利益之間的平衡。（3）情理性。即行政主體作出行政行為，必須符合客觀規(guī)律，合乎情理。不能要求行政相對人承擔(dān)其無法履行或違背情理的義務(wù)。 （三）信賴保護(hù)原則 　是指行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)確保管理活動的明確性，穩(wěn)定性和連貫性，從而樹立和保護(hù)行政相對人對行政機(jī)關(guān)及其管理活動的真誠信賴原則，又稱為保護(hù)合法信賴原則。（1）是法治國家的必然要求（2）是法律安定性原則的必然結(jié)論（3）是基本權(quán)利保護(hù)原則的要求（4）是行政行為的效力和行政自我約束性的要求　(1)行政機(jī)關(guān)之間應(yīng)當(dāng)相互信任和忠誠　(2)除非法律有明文規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不得撤銷或廢止已經(jīng)生效的具體行政行為?！?3)撤銷具體行政行為后，要補(bǔ)償受損害人的損失?！?4)行政機(jī)關(guān)不得制定對公民產(chǎn)生不利影響的具有溯及力的法律規(guī)范?！?5)行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)確保事實(shí)行為的真實(shí)性，接受行政慣例的約束。（4） 比例原則　是指在采取行政行政機(jī)關(guān)在采取行政行為時，應(yīng)當(dāng)全面權(quán)衡有關(guān)的公共利益和個人利益，采取對公民權(quán)益造成限制或損害最小的行政行為并使行政行為造成損害的損害與追求的行政目的相適應(yīng)?！。?）行政行為應(yīng)當(dāng)具有適合性?。?）具有必要性?。?）合乎比例第三章 行政法主體概述一、行政法主體概述（一）行政主體概念和特征： 　　在我國，行政主體不是法律概念，而是法學(xué)概念，系指依法擁有獨(dú)立的行政職權(quán)，能代表國家，以自己的名義行使行政職權(quán)以及獨(dú)立參加行政訴訟，并能獨(dú)立承受行政行為效果與行政訴訟效果的組織。 ：（1）行政主體是一種組織，而不是個人。 （2）行政主體依法擁有獨(dú)立的行政職權(quán)。 （3）行政主體能以自己的名義行使行政職權(quán)和參加行政訴訟。 （4）行政主體能獨(dú)立地承受行政行為所引起的法律效果和行政訴訟的效果。（二）行政主體與行政法主體 行政法主體系指受行政法調(diào)整和支配的有關(guān)組織和個人。 從靜態(tài)看，行政法主體包括：（1）國家行政組織；（2）國家其它組織；（3）企事業(yè)單位和社會團(tuán)體；（4）中華人民共和國公民；（5）在中國境內(nèi)的外國組織和外國人（包括無國籍人）。 從動態(tài)看，行政法主體由兩部分組成，即處于管理一方的行政主體和被管理一方的行政相對人。因此，行政主體是行政法主體的一部分，而不是全部。行政主體必定是行政法主體，但行政法主體未必是行政主體。行政主體僅限組織，不含個人，而行政法主體包括了一定的個人。（三）行政主體與行政組織 在行政學(xué)上的有這樣一種提法：