【正文】 西南政法大學(xué)《法理學(xué)》筆記 第一章 法的基本概念 =================== 第一節(jié) 法 ......... 法的特征 ，具有規(guī)范性，即法是一種社會(huì)規(guī)范 （ 1）可為模式 （ 2）勿為模式 （ 3）應(yīng)為模式 ，體現(xiàn)了國家對(duì)人們行為的評(píng)價(jià)，具有國家意志性 （ 1）明示認(rèn)可 （ 2）默示認(rèn)可 ，具有國家強(qiáng)制性 ，因而具有普遍性 （ 1）法的效力對(duì)象的廣 泛性 （ 2）法的效力的重復(fù)性 ，具有程序性 歷史上法的本質(zhì)學(xué)說 派別 代表人物 神意說 托馬斯 .阿奎 理性說 西塞羅（古羅馬思想家） 主權(quán)命令說 托馬斯 .霍布斯（英國思想家） 意志說 讓 .盧梭（法國思想家） 自由說 康德（德國哲學(xué)家） 事物性質(zhì)說 孟德斯鳩（法國學(xué)者） 民族精神說 卡爾 .馮 .薩維尼（德國歷史法學(xué)派創(chuàng)立人） 利益說 魯?shù)婪?.馮 .耶林（德國法學(xué)家） 法的作用 （ 1）指引作用 （ 2）評(píng)價(jià)作用 （ 3）預(yù)測(cè) 作用 ①對(duì)如何行為的預(yù)測(cè) ②對(duì)行為后果的預(yù)測(cè) （ 4）強(qiáng)制作用 （ 5）教育作用 （ 1）法在維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)方面的作用 ①調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)與被統(tǒng)治階級(jí)之間的關(guān)系 ②調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部的關(guān)系 ③調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)與其同盟者之間的關(guān)系 （ 2）法在執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)方面的作用 ①維護(hù)人類社會(huì)的基本生活條件 ②維護(hù)生產(chǎn)和交換條件 ③促進(jìn)公共設(shè)施建設(shè)，組織社會(huì)化大生產(chǎn) ④確認(rèn)和執(zhí)行技術(shù)規(guī)范 ⑤促進(jìn)教育、科學(xué)和文化事業(yè) 如何正確認(rèn)識(shí)法的作用 （ 1）是最主要的社會(huì)調(diào)整手段 （ 2）是社會(huì)運(yùn)動(dòng)和發(fā)展的最重要的穩(wěn)定和平衡的工具 （ 3）具有其他社會(huì)規(guī)范所不具有的優(yōu)點(diǎn) （ 1）只是眾多社會(huì)調(diào)整手段中的一種 （ 2）法作用范圍不是無限的，而是有限的 （ 3）法自身特點(diǎn)而產(chǎn)生的有限性 第二節(jié) 法律規(guī)范 ................ 法律規(guī)則的構(gòu)成（三要素說） （ 1）法律規(guī)則的適用條件 （ 2）行為主體的行為條件 （ 1）可為模式 （ 2）應(yīng)為模式 （ 3）勿為模式 （ 1）合法后果 （ 2）違法后果 法律規(guī)則的分類 照規(guī)則內(nèi)容規(guī)定的不同 （ 1）授權(quán)性規(guī)則 （ 2）義務(wù)性規(guī)則 （ 1）確定性規(guī)則 （ 2）委任性規(guī)則 （ 3）準(zhǔn)用性規(guī)則 （ 1）強(qiáng)行性規(guī)則 （ 2）任意性規(guī)則 法律原則和法律規(guī)則的區(qū)別 法律規(guī)則的規(guī)定是明確具體的，它著眼于主體行為及各種條件（情況）的共性 法律原則的著眼點(diǎn)不僅限于行為及條件的共性，而且關(guān)注它們的個(gè)別性 法律規(guī)則由于內(nèi)容具體明確，它們只適用于某一類型的行為 法律原則對(duì)人的行為 及其條件有更大的覆蓋面和抽象性 法律規(guī)則是以“全有或全無的方式”應(yīng)用于個(gè)案當(dāng)中的 而法律原則的適用則不同 法律規(guī)則具有比法律原則強(qiáng)度大的顯示性特征 法律原則是法律規(guī)則的本源和基礎(chǔ)，甚至直接作為法官裁判的法律依據(jù) 法律原則的種類 （ 1）公理性原則 （ 2）政策性原則 （ 1）基本原則 （ 2）具體原則 （ 1）實(shí)體性原則 （ 2）程序性原則 關(guān)于權(quán)利的學(xué)說 法律權(quán)利的特點(diǎn) ，得到國家的認(rèn)可和保障 ，因而權(quán)利具有一定程度的自主性 組成完整的法律權(quán)利結(jié)構(gòu)的三要素 義務(wù)的概念 約束 權(quán)利和義務(wù)的分類 （ 1）基本權(quán)利義務(wù) （ 2）普通權(quán)利義務(wù) （ 1）絕對(duì)權(quán)利義務(wù) （ 2）相對(duì)權(quán)利義務(wù) （ 1）個(gè)人權(quán)利義務(wù) （ 2）集體權(quán)利義務(wù) （ 3）國家權(quán)利義務(wù) 權(quán)利和義務(wù)的相互聯(lián)系 兩者是緊密聯(lián)系、不可分割的 兩者的總量是相等的 兩者經(jīng)歷了一個(gè)從渾然一體到分立對(duì)裂再到相對(duì)一致的過程 權(quán)利和義務(wù) 代表了不同的法律精神，它們?cè)跉v史上受到重視的程度不同，因而兩者在不同的國家的法律體系中的地位是有主、次之分的 第三節(jié) 法律部門和法律體系 ........................... 劃分法律部門的原則 當(dāng)代中國法律部門 第四節(jié) 法的淵源與分類 ....................... 法的淵源的分類 （ 1）成文法淵源 （ 2）不成文法淵源 （ 1）直接淵源 （ 2）間接淵源 （ 1）制定法淵源 （ 2）非制定法淵源 （ 1）正式淵源 （ 2）非正式淵源 當(dāng)代中國法的淵源 （ 1）基本法律 （ 2）基本法律以外的其他法律 、民族自治法規(guī)、經(jīng)濟(jì)特區(qū)的規(guī)范性文件 、國際慣例 政策 此外，在法學(xué)上一般也認(rèn)為，習(xí)慣應(yīng)視為我國法的非正式淵源 規(guī)范性文件系統(tǒng)化的兩種基本方法 不制定新的法律規(guī)范，因而不是國家的立法活動(dòng)，僅是一項(xiàng)技術(shù)意義上的工作 是國家的立法活動(dòng)之一，只能由國家的立法機(jī)關(guān)進(jìn)行，其他任何機(jī)關(guān)、團(tuán)體和個(gè)人均無權(quán)進(jìn)行 另外，有些學(xué)者還認(rèn)為法律清理也是規(guī)范性法律文件系統(tǒng)化的一種方法 法的分類 （ 1）按照法的創(chuàng)制與適用主體的不同 ①國內(nèi)法 ②國際法 （ 2）按照法的效力、內(nèi)容 和制定程序的不同 ①根本法 ②普通法 （ 3）按照法的效力范圍的不同 ①一般法 ②特別法 （ 4）按照法規(guī)定的具體內(nèi)容的不同 ①實(shí)體法 ②程序法 （ 5）按照法的創(chuàng)制和表達(dá)形式的不同 ①成文法 ②不成文法 （ 1）按照法的調(diào)整對(duì)象和調(diào)整主體的范圍不同 ①公法 ②私法 （ 2）按照普通法法系國家主要的法的分類 ①普通法 ②衡平法 （ 3）按照聯(lián)邦制國家所獨(dú)有的分類 ①聯(lián)邦法 ②聯(lián)邦成員法 第五節(jié) 法的效力 ................. 法的效力 我國法的效力層次 ，特別法優(yōu)于一般法 法的效力范圍 （ 1）屬人主義 （ 2）屬地主義 （ 3）保護(hù)主義 （ 4）以屬地主義為主，與屬人主義、保護(hù)主義相結(jié)合 我國法律對(duì)人的效力 （ 1）對(duì)中國公民的效力 （ 2）對(duì)外國人、無國籍人的效力 （ 1）告訴人們什么行為應(yīng)當(dāng)做、什么行為不應(yīng)當(dāng)做、什么行為可以做 （ 2）指明法律對(duì)什么事項(xiàng)有效，確定不同法律之間調(diào)整范圍的界限 適用該國主權(quán)范圍所及的全部領(lǐng)域 （ 1）法律的生效時(shí)間 ①自法律公布之日起生效 ②由法律規(guī)定具體生效時(shí)間 ③規(guī)定法律公布后符合一定條件時(shí)生效 （ 2）法律終止生效的時(shí)間 ①明示廢止 ②默示廢止 （ 3）法的溯及力 不同法律規(guī)范之間的情況是不同的 第六節(jié) 法律關(guān)系 ................. 法律關(guān)系的特征 ，具有合法法 法律關(guān)系的種類 、執(zhí)行的職能和實(shí)現(xiàn)規(guī)范的內(nèi)容不同 （ 1）調(diào)整性法律關(guān)系 （ 2）保護(hù)法法律關(guān)系 （ 1）縱向（隸屬）的法律關(guān)系 ①法律主體處于不平等地位 ②法律主體之間的權(quán)利與義務(wù)具有強(qiáng)制性，既不能轉(zhuǎn)讓，也不能隨便放棄 （ 2）橫向（平權(quán)）的法律關(guān)系 法律主體的地位是平等的，權(quán)利和義務(wù)的內(nèi)容具有一定程度的任意性 （ 1）單向（單務(wù)）法律關(guān)系 （ 2）雙向（雙邊）法律關(guān)系 （ 3）多向（多邊）法律關(guān)系 相關(guān)的法律關(guān)系作用和地位的不同 （ 1）第一性法律關(guān)系（主法律關(guān)系） （ 2）第二性法律關(guān)系（從法律關(guān)系） 中國法律關(guān)系的主體 （自然人） （ 1）中國公民 （ 2）在中國境內(nèi)或在境內(nèi)活動(dòng)的外國公民和無國籍人 （法人） （ 1）各種國家機(jī)關(guān) （ 2）各種企事業(yè)組織和在中國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè) （ 3）各政黨和社會(huì)團(tuán)體 在特殊情況下，國家可以作為一個(gè)整體成文法律關(guān)系主體 法律關(guān)系主體構(gòu)成的資格 （ 1）根據(jù)享有權(quán)利能力的主體范圍不同 ①一般權(quán)利能力 ②特殊的權(quán)利能力 （ 2）根據(jù)法律部門的不同 ①民事權(quán)利能力 ②政治權(quán)利能力 ③行政權(quán)利能力 ④勞動(dòng)權(quán)利能力 ⑤訴訟權(quán)利能力 根據(jù)其內(nèi)容不同 ①權(quán)利行為能力 ②義務(wù)行為能力 ③責(zé)任行為能力 法律權(quán)利實(shí)現(xiàn)的表現(xiàn) ，使權(quán)利具有可操作性 ，建立“依法行政”、“依法司法”的制度來保障權(quán)利 ，督促義務(wù)人積極履行義務(wù)從而使權(quán)利得以實(shí)現(xiàn) 義務(wù)的限度的具體表現(xiàn) 主體資格的限制 如某人不具備履行義務(wù)的行為能力 如父母對(duì)子女的撫養(yǎng)義務(wù)以子女達(dá)到成年為限 如義務(wù)人盡義務(wù)時(shí)，也同樣有自己的權(quán)利 法律關(guān)系客體的種類 （ 1）應(yīng)得到法律之認(rèn)可 （ 2）應(yīng)為人類所認(rèn)識(shí)和控制 （ 3）能夠給人們帶來某種物質(zhì)利益，具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值 （ 1）物化結(jié)果 （ 2）非物化結(jié)果 法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅的條件 （ 1）法律事件 ①社會(huì)事件 ②自然事件 （ 2）法律行為 ①善意行為 ②合法行為 ③惡意行為 ④違法行為 法律責(zé)任 特點(diǎn) 種類 （ 1）產(chǎn)生刑事責(zé)任的原因在于行為人行為的嚴(yán)重社會(huì)危害性，只有行為人的行為具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性即構(gòu)成犯罪，才能追究行為人的刑事責(zé)任 （ 2）與作為刑事責(zé)任的前提的行為的嚴(yán)重危害性相適應(yīng)，刑事責(zé)任是犯罪人向國家所負(fù)的一種法律責(zé)任 （ 3）刑事法律是追究刑事責(zé)任的惟一法律依據(jù)，罪行法定 （ 4）刑事責(zé)任是一種懲罰性責(zé)任，因而是所有法律責(zé)任中最嚴(yán)歷的一種 （ 5） 刑事責(zé)任基本上是一種個(gè)人責(zé)任 （ 1）民事責(zé)任主要是一種救濟(jì)責(zé)任 （ 2）民事責(zé)任主要是一種財(cái)產(chǎn)責(zé)任 （ 3）民事責(zé)任主要是一方當(dāng)事人對(duì)另一方的責(zé)任，在法律允許的條件下，多數(shù)民事責(zé)任可以由當(dāng)事人協(xié)商解決 （ 1）承擔(dān)行政責(zé)任的主體是行政主體和行政相對(duì)人 （ 2）產(chǎn)生行政責(zé)任的原因是行為人的行政違法行為和法律規(guī)定的特定情況 （ 3）過錯(cuò)不是行政責(zé)任的構(gòu)成要素 （ 4）行政責(zé)任的承擔(dān)方式多樣化 違責(zé)任產(chǎn)生的原因是違憲行為 歸責(zé)的基本原則 （ 1）分配的公正 （ 2）矯正的公正 （ 3）實(shí)質(zhì)的公正 （ 4）形式的公正 概括為：合法、公正、有效、合理 免責(zé) 、立功免責(zé) 法律制裁的種類 承擔(dān)違憲責(zé)任、承擔(dān)違憲制裁的主體主要是國家機(jī)關(guān)及其領(lǐng)導(dǎo)人員。在我國，監(jiān)督憲法實(shí)施的全國人大及其常務(wù)委員會(huì)是行使違憲制裁的機(jī)關(guān)。制裁形式主要有：撤銷或變更同憲法相抵觸的法律與決定、行政法規(guī)、地方性法規(guī)，罷 免違憲的國家機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)成員等 第二章 法的運(yùn)行 =================== 第一節(jié) 立法 ............ 立法的特點(diǎn) ，其目的是為了實(shí)現(xiàn)國家和社會(huì)生活的有效調(diào)控 ，并且受其他社會(huì)因素的影響 、國家強(qiáng)制性的普遍行為規(guī)則的活動(dòng) ，反映了社會(huì)利益傾向性 立法體制 當(dāng)代中國《立法法》規(guī)定的立法原則 ，科學(xué)合理的規(guī)定權(quán)利與義務(wù)、權(quán)力與責(zé)任 概括為：法治原則、民主原則、科學(xué)原則 當(dāng)代中國的立法程序 （ 1）全國人大代表 ① 30人以上可提出 ②一個(gè)代表團(tuán)可提出 （ 2）全國人大常委會(huì)的組成 人員 委員 10 人以上向常委會(huì)提出 （ 3）全國人大主席團(tuán) （ 4）全國人大常委會(huì) （ 5）國務(wù)院 （ 6）最高人民法院 （ 7）最高人民檢察院 向全國人大或全國人大常委會(huì)提出 （ 1）全國人大有關(guān)專門委員會(huì)進(jìn)行審議 （ 2）立法機(jī)關(guān)全體會(huì)議的審議 審議可能出現(xiàn)的結(jié)果 ①提付表決 ②擱置 ③終止審議 （ 1）憲法 由全國人大全體代表 2/3 以上的多數(shù)通過 通過方式 公開表決 ①舉手表決 ②