【正文】 引 ] 即規(guī)范性調(diào)整，指通過(guò)一般的規(guī)則就同類(lèi)的人和情況的指引。 ⑵ 義務(wù)性規(guī)范和授 權(quán)性規(guī)范分別代表兩種指引形式： [確定的指引 ]指人們必須根據(jù)法律規(guī)范的指引而行為。 [有選擇的指引 ]是指人們對(duì)法律規(guī)范所指引的行為有選擇余地，法律容許人們自行決定是否這樣行為。 ⑶ 規(guī)范性指引的優(yōu)點(diǎn)和局限： 規(guī)范性指引是建立社會(huì)秩序的一個(gè)必不可少的條件，具有連續(xù)性、 穩(wěn)定性和高效率的優(yōu)點(diǎn)，也符合一般人的心理要求，即要求過(guò)一種符合理性的、較穩(wěn)定的、個(gè)人有相對(duì)獨(dú)立性的生活。 32． [法的評(píng)價(jià)作用 ]： 是指判斷、衡量他人行為是否合法或有無(wú)法律效力的作用。 優(yōu)點(diǎn)和局限：法是一個(gè)重要的普遍的評(píng)價(jià)準(zhǔn)則，它是客觀的，而不會(huì)感情用事；它是由較多的人認(rèn)真研究所制定的；它比政策、道德等其他評(píng)價(jià)準(zhǔn)則更為明確和具體。 33． [法的教育作用 ]： 是指通過(guò)法的實(shí)施而對(duì)一般人今后的行為所發(fā)生的積極影響。 34． [法的預(yù)測(cè)作用 ]： 又稱(chēng)法的可預(yù)測(cè)性，即依靠法律人們可以預(yù)先估計(jì)到他們相互間將如何行為。 35． [法的強(qiáng)制作用 ]： 是指制裁、懲罰違法犯罪行為。法的強(qiáng)制作用還在于預(yù)防違法犯罪行為，增進(jìn)社會(huì)成員的安全感。體現(xiàn)在： ①階級(jí)統(tǒng)治的含義極為廣泛，包括經(jīng)濟(jì)、政治、思想等各個(gè)領(lǐng)域。 ③法在調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部和統(tǒng)治階級(jí)及其同盟者之間的關(guān)系方面也具有重要作用。體現(xiàn)在： ①法執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)方面的作用主要體現(xiàn)在：為維護(hù)人類(lèi)社會(huì)基本生活條件的法律；有關(guān)生產(chǎn)力和科學(xué)技術(shù)方面的法律；有關(guān)技術(shù)規(guī)范的法律；有關(guān)一般文化事務(wù)的法律等等。 ⑶ 兩者的聯(lián)系和區(qū)別： ①這兩方面的作用是密切聯(lián)系的。其次，就具體法律而論，有的明顯地體現(xiàn)這一或那一方面的作用，有的則兩種作用交錯(cuò)存在，或者以某一方面為主，另一方面為次。兩者保護(hù)的直接對(duì)象是不同的。再次，執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)作用的法律，即使在不同社會(huì)制度下，往往是相似的，可以相互借鑒。 38．從法學(xué)角度來(lái)看我國(guó)法的社會(huì)作用是什么： ⑴ 維護(hù)秩序，促進(jìn)建設(shè)與改革開(kāi)放，實(shí)現(xiàn)富強(qiáng)、民主與文明； ⑵ 根據(jù)一定的價(jià)值準(zhǔn)則分配利益，確認(rèn)和維護(hù) 社會(huì)成員（公民和法人）的權(quán)利、義務(wù)； ⑶ 為國(guó)家機(jī)關(guān)和國(guó)家公職人員執(zhí)行公務(wù)（行使權(quán)力）的行為提供法律根據(jù)，并對(duì)他們?yōu)E用權(quán)力或不盡職責(zé)的行為實(shí)行制約； ⑷ 預(yù)防和解決社會(huì)成員之間以及他們與國(guó)家機(jī)關(guān)之間或國(guó)家機(jī)關(guān)之間的爭(zhēng)端； ⑸ 預(yù)防和制裁違法行為；（法律良好的一個(gè)重要標(biāo)準(zhǔn)是預(yù)防違法行為，盡可能減少違法行為，對(duì)已發(fā)生的違法行為加以相應(yīng)的制裁。（法律不同于其他社會(huì)規(guī)范的一個(gè)特點(diǎn)是法律本身應(yīng)規(guī)定它本身健全運(yùn)行和發(fā)展的制度和程序，這是其他社會(huì)規(guī)范不可能具有或不完全 具有的一個(gè)特點(diǎn)。黨的十五大報(bào)告明確提出“依法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家”的號(hào)召。經(jīng)濟(jì)、政治等體制的改革，社會(huì)主義物質(zhì)文明和精神文明的建設(shè)，社會(huì)主義民主的發(fā)展以及良好的社會(huì)秩序，是和社會(huì)主義法制并行發(fā)展的。以國(guó)家名義規(guī)定社會(huì)生活的基本規(guī)則主要體現(xiàn)為憲法和法律。有的問(wèn)題不能應(yīng)用法律。即使是制定得很好的法律，也需要合適的人正確地去執(zhí)行和適用；還需要絕大多數(shù)社會(huì)成員的支持；法律的實(shí)現(xiàn)必須要有相應(yīng)的社會(huì)、經(jīng)濟(jì)、政治、文化條件的配合。想制定一個(gè)包羅萬(wàn)象、永久適用的法律只是一 個(gè)幻想。 ⑷ 法律所要適用的事實(shí)無(wú)法確定。 ⑵ 這是從法的靜態(tài)概念來(lái)說(shuō)的，法的動(dòng)態(tài)概念是指從法律的制定到實(shí)行的整個(gè)過(guò)程。 42．為什么說(shuō)“法是國(guó)家意志的體現(xiàn)”是一種片面的看法？ ⑴ 就實(shí)在法而論，法的確是國(guó)家意志的體現(xiàn)，但這并不是指法是以意志為基礎(chǔ)的，法是以社會(huì)為基 礎(chǔ)的，是由各種社會(huì)因素在經(jīng)濟(jì)因素起最終決定作用的條件下相互作用而形成的。 43．為什么說(shuō)“法是專(zhuān)管老百姓的”是一種錯(cuò)誤的觀點(diǎn)？ ⑴ 這里講的“管”是指約束，是封建社會(huì)講法是“防民之具”的腐朽思想的體現(xiàn)，它與權(quán)大于法、以言代法之類(lèi)思想是相通的。 44．為什么說(shuō)“法就是刑”是一種錯(cuò)誤的觀點(diǎn)？ ⑴ 這種看法是古代中國(guó)法刑不分的一種定勢(shì)，有著悠久的歷史淵源。這種看法對(duì)中國(guó)現(xiàn)代社會(huì)仍有較大影響，具有較大的危害性。 法的歷史發(fā)展 45．原始社會(huì)的社會(huì)組織和行為規(guī)則： ⑴ 原始社會(huì)的社會(huì)組織是氏族。氏族以及由它發(fā)展而成的胞族、部落以及部落聯(lián)盟，構(gòu)成原始社會(huì)的組織系統(tǒng)。部落議事會(huì)由各氏族酋長(zhǎng)組成，是部落的最高機(jī)關(guān)。 ⑵ 原始社會(huì)的行為規(guī)則是人們?cè)陂L(zhǎng)期生產(chǎn)和生活中自發(fā)形成的習(xí)慣，例如禁止氏族內(nèi)通婚，進(jìn)行血族復(fù)仇等。 46．法產(chǎn)生的原因： ⑴ 總的來(lái)說(shuō)，法是各種社會(huì)因素，在經(jīng)濟(jì)因素起最終決定作用的條件下相互作用而產(chǎn)生和 發(fā)展的。 ⑶ 其次是政治原因，隨著私有制和階級(jí)的出現(xiàn)作為統(tǒng)治階級(jí)的奴隸主利用法律來(lái)維護(hù)自己的統(tǒng)治。 47．法的產(chǎn)生的共同規(guī)律： ⑴ 對(duì)人們行為的個(gè)別調(diào)整逐步發(fā)展成為規(guī)范性調(diào)整； ⑵ 法的產(chǎn)生經(jīng)歷了由習(xí)慣演變?yōu)榱?xí)慣法，再發(fā)展成為成文法的過(guò)程； ⑶ 法律、道德和宗教規(guī)范 混為一體，逐漸分化為各個(gè)相對(duì)獨(dú)立的、不同的社會(huì)規(guī)范。 ⑵ 法由國(guó)家制定或認(rèn)可，并由國(guó)家強(qiáng)制力保證其執(zhí)行。 ⑶ 一般來(lái)說(shuō)，法的內(nèi)容是原始社會(huì)習(xí)慣中不可能有的。 49．法的歷史類(lèi)型（劃分標(biāo)準(zhǔn)）： 這是指根據(jù)馬克思主義歷史唯物論，按照法的階 級(jí)本質(zhì)和經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)而將法劃分為不同社會(huì)形態(tài)的法。它不同于法的淵源的分類(lèi)和一般法的分類(lèi)（國(guó)內(nèi)法和國(guó)際法）、部門(mén)法的分類(lèi)或法系的分類(lèi)。法的量變可以有多種形式。 ： 這是指世界上大多數(shù)國(guó)家在創(chuàng)制本國(guó)法律過(guò)程中一個(gè)共同的規(guī)律：在立法時(shí)主要根據(jù)本國(guó)國(guó)情，以本國(guó)經(jīng)驗(yàn)為基礎(chǔ)，同時(shí)也要借鑒與吸收歷史上和其他國(guó)家和地區(qū)的法律中對(duì)本國(guó)現(xiàn)在有用的因素。 資本主義法 53．封建社會(huì)中后期出現(xiàn)帶有資本主義因素的法律： ⑴ 商法的興起。較早出現(xiàn)的商法是港口城市的海商法，其中著名的是： 10 世紀(jì)的《阿馬爾非法》、 1 13 世紀(jì)的《奧萊龍法》和《維斯比法》以及 15 世紀(jì)西班牙巴塞羅那城的《海事法匯編》等。 ⑵ 羅馬法的復(fù)興。復(fù)興的主要原因是以《查士丁尼民法大全》為代表的羅馬私法對(duì)私有制和簡(jiǎn)單商品經(jīng)濟(jì)有較詳盡的規(guī)定；它們正好適合西歐中世紀(jì)中后期資本主義經(jīng)濟(jì)成長(zhǎng)的需要。 ⑶ 資本原始積累的法律。資本原始積累是指資本主義生產(chǎn)方式確立以前通過(guò)暴力迫使小生產(chǎn)者同生產(chǎn)資料分離并積累貨幣資本的歷史過(guò)程。資本主義法產(chǎn)生的前提是資產(chǎn)階級(jí)國(guó)家政權(quán)的建立。 54．主要資本主義國(guó)家法律的產(chǎn)生形式： ⑴ 英國(guó) 17世紀(jì)資產(chǎn)階級(jí)革命的一個(gè)重要特征是資產(chǎn)階級(jí)和新貴族的妥協(xié) ，是不徹底的革命。 ⑵ 法國(guó) 18 世紀(jì)資產(chǎn)階級(jí)革命是相當(dāng)徹底的。 1804 年制定的《法國(guó)民法典》，即《拿破侖法典》，是法國(guó)資產(chǎn)階級(jí)奪取政權(quán)后制定的最為重要的一部基本法典，它的制定標(biāo)志著法國(guó)資產(chǎn)階級(jí)開(kāi)始系統(tǒng)地制定鞏固和發(fā)展資本主義的基本法律。 ⑷ 德國(guó)在 19 世紀(jì)通過(guò)君主和貴族自上而下的改革，使封建經(jīng)濟(jì)逐步向資本主義經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)變，又通過(guò)普魯士王朝的三次對(duì)外戰(zhàn)爭(zhēng)，最終于 1871年實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一，為資本主義迅速發(fā)展進(jìn)一步提供條件。 ⑸ 日本通過(guò) 1868 開(kāi)始的“明治維新”，自上而下地進(jìn)行改革，為資本主義發(fā)展創(chuàng)造條件。 55．資本主義法和以往私有制社會(huì)的法的繼承關(guān)系： ⑴ 這種繼承關(guān)系主 要有兩種形式：一種以英國(guó)資本主義法律為代表，即資產(chǎn)階級(jí)在建立自己政權(quán)后仍承認(rèn)舊政權(quán)法律的效力，但賦予它以新的階級(jí)內(nèi)容并根據(jù)自己的利益對(duì)舊法律不斷地改造和補(bǔ)充。 ⑵ 美國(guó)資本主義法律的產(chǎn)生現(xiàn)有以上兩種形式。 56．資本主義法的階級(jí)本質(zhì)： ⑴ 資本主義社會(huì)的法律是建立在資本主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上的法律（上層建筑），它的本質(zhì)首先是資產(chǎn)階級(jí)意志和利益的體現(xiàn)，在壟斷資本主義時(shí)期，則是壟斷集團(tuán)意志和利益的體現(xiàn)。資本主義社會(huì)中存在資產(chǎn)階級(jí)與無(wú)產(chǎn)階級(jí)的劃分與對(duì)立，存在貧富懸殊的事實(shí)。 57．資本主義社會(huì)法律的特征： ⑴ 維護(hù)以剝削雇傭勞動(dòng)為基礎(chǔ)的資本主義私有制； ①維護(hù)資本主義私有制即資產(chǎn)階級(jí)的財(cái)產(chǎn)權(quán)是資產(chǎn)階級(jí)法律的核心。 ②在自由資本主義時(shí)期，自由競(jìng)爭(zhēng)占統(tǒng)治地位，法律在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中的作用主要是保證私有財(cái)產(chǎn)權(quán)的安全，為資本主義經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的各種法律關(guān)系（如合同、債務(wù)關(guān)系）提供公認(rèn)的準(zhǔn)則，以及對(duì)財(cái)產(chǎn)和其他多種法律關(guān)系中的糾紛進(jìn)行裁決等。資產(chǎn)階級(jí)國(guó)家不斷加強(qiáng)對(duì)經(jīng)濟(jì)生活的干預(yù)，法律在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中的社 會(huì)作用也大大擴(kuò)展。這種改變?cè)诜梢?guī)定以及理論上表現(xiàn)為：在自由資本主義時(shí)期，私有財(cái)產(chǎn)被認(rèn)為是一種天賦的、自然的、神圣不可侵犯的權(quán)利。 1789 年法國(guó)《人權(quán)宣言》和 1919 年德國(guó)《魏瑪憲法》中關(guān)于私有財(cái)產(chǎn)權(quán)的條文就代表了這兩種不同的理論和法律規(guī)定。資產(chǎn)階級(jí)法律在這方面的作用主要體現(xiàn)在公法，特別是刑法上。資產(chǎn)階級(jí)刑法將危害資產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政的行為規(guī)定為最嚴(yán)重的罪行 —— 國(guó)事罪、謀判罪、破壞國(guó)家安全罪等。（兩黨制、多黨制） ③就統(tǒng)治方式而論。前者主要指：由公民通過(guò)選舉產(chǎn)生的代表組成立法機(jī)關(guān)（議會(huì)）；政府和公民都應(yīng)遵守法律；公民在法律面前一律平等并享有其他基本權(quán)利和自由等。法西斯統(tǒng)治主要指對(duì)外瘋狂侵略和擴(kuò)張，對(duì)內(nèi)實(shí)行恐怖統(tǒng)治，干脆連資產(chǎn)階級(jí)民主形式也拋棄了。前者指在法律上行政機(jī)關(guān)由議會(huì)產(chǎn)生并向議會(huì)負(fù)責(zé)；后者則指行政首腦由選民直接或間接選舉產(chǎn)生，立法、行政和司法三機(jī)關(guān)相互獨(dú)立，各自向憲法負(fù)責(zé)。 ⑶ 維護(hù)資產(chǎn)階級(jí)的自由、平等和人權(quán)。這種平等和自由又被稱(chēng)為“人權(quán)”。 ③資產(chǎn)階級(jí)關(guān)于自由、平等、人權(quán)的觀念屬于資產(chǎn)階級(jí)民主范疇。但 從根本上說(shuō)，資產(chǎn)階級(jí)民主是為資產(chǎn)階級(jí)服務(wù)的，它始終是而且在資本主義制度下不能不是虛偽的民主。這種民主只是供資產(chǎn)階級(jí)享受的，而對(duì)廣大勞動(dòng)者來(lái)說(shuō)是沒(méi)有物質(zhì)條件保障的、虛偽的。判例作為法的淵源，在普通法法系國(guó)家中，被認(rèn)為是正式意義上的法律淵源之一。 ⑵ 非正式意義上的淵源除判例外，主 要指權(quán)威性法學(xué)著作，正義和公平等觀念、政策等。憲法是基本法，其法律地位高于一般法律，在法律淵源中列于首位。 ⑵ 狹義講的制定法往往僅指議會(huì)制定的法律，立法機(jī)關(guān)（議會(huì)）制定的法律是僅次于憲法而高于其它制定法的。這種立法的含義是立法機(jī)關(guān)（議會(huì)）在它所制定 的一項(xiàng)原則立法（授權(quán)法）中，規(guī)定將某些具體事項(xiàng)立法權(quán)授予行政部門(mén)、專(zhuān)門(mén)設(shè)立的機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)或地方國(guó)家機(jī)關(guān)。他認(rèn)為，保護(hù)國(guó)家利益的法律屬于公法，保護(hù)私人利益的法律屬于私法。公法主要指憲法、行政法、刑法和訴訟程序法。而勞動(dòng)法、社會(huì)法、經(jīng)濟(jì)法則是兼有公、私法兩種成分的法律。私法中并沒(méi)有 民法這一部門(mén)法，因此，私法一般指合同法、財(cái)產(chǎn)法、民事侵權(quán)行為法、繼承法、家庭婚姻法等。英國(guó)開(kāi)創(chuàng)了不成文憲法制。美國(guó)獨(dú)立戰(zhàn)爭(zhēng)和法國(guó)資產(chǎn)階級(jí)革命時(shí)期開(kāi)始采用了成文憲法制，美國(guó)獨(dú)立戰(zhàn)爭(zhēng)過(guò)程中制定了一些州憲法是歷史上最早出現(xiàn)的成文憲法。其中影響最大的是法國(guó)民法典。 ⑷ 在 19 世紀(jì)，總的來(lái)說(shuō)，資產(chǎn)階級(jí)是重視法制的。從實(shí)質(zhì)上看，法律社會(huì)化是指資本主義從自由競(jìng)爭(zhēng)走向壟斷、社會(huì)矛盾加劇的條件下，資產(chǎn)階級(jí)要求充分利用國(guó)家以法律手段來(lái)緩和階級(jí)矛盾或加強(qiáng)暴力鎮(zhèn)壓、加強(qiáng)國(guó)家對(duì)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的大規(guī)模的干預(yù)。 63．資本主義國(guó)家的兩大法系： ⑴ [民法法系 ]指以羅馬法為基礎(chǔ)而發(fā)展起來(lái)的法律的總稱(chēng)，又稱(chēng)羅馬法系、大陸法系等。代表國(guó)家是法、德。主要以英國(guó)為代表或英美兩國(guó)為代表，又稱(chēng)英國(guó)法系或英美法系。而在亞洲和非洲的一些國(guó)家和地區(qū)的法律，往往兼有西方某一法系與原有的宗教法系的特點(diǎn)，如印度法律主要屬于普通法法系，但又屬于印度教法系；敘利亞法律主要屬于民法法系，但又屬于伊斯蘭教法系。 65．資本主義兩大法系的比較： ⑴ 法律淵源方面的差別。在普通法法系國(guó)家，判例被認(rèn)為是正式意義上的法的淵源，即上級(jí)法院（甚至本法院）以前類(lèi)似案件的判決，作為前例，對(duì)下級(jí)法院（甚至本法院）有法律上的約束力，制定法與判例法并行存在，相互作用。由于法的淵源上的差別，在法官審理案件適用法律的技術(shù)，或者說(shuō)在法律推理方面，也就存在 重大差別。 ⑶ 在法典編撰方面的差別。普通法法系國(guó)家一般不傾向法典形式，它的制定法一般是單行的法律、法規(guī)。在民法法系國(guó)家，法律的基本分類(lèi)是公法和私法。私法主要指民法 和商法。在普通法法系國(guó)家中，法律的基本分類(lèi)是普通法和衡平法。 ⑸ 在法律概念、術(shù)語(yǔ)上也有不少差別。民法法系較傾向理性主義，普通法法系較傾向經(jīng)驗(yàn)主義。法治論者則認(rèn)為主要應(yīng)由掌握國(guó)家權(quán)力的人通過(guò)強(qiáng)制性的法律（刑法）來(lái)治理。（西方歷史上法治論的第一個(gè)經(jīng)典性論述） ⑵ 對(duì)人的行為的指引，主要依靠一般性的法律規(guī)則，還是依靠針對(duì)具體情況的具體指引？人治論 強(qiáng)調(diào)具體指引，法治論強(qiáng)調(diào)一般性規(guī)則。法治論者主張民主、共和政體（包 括君主立憲），人治論者 主張君主制、君主專(zhuān)制或寡頭政治。 ⑵ 古希臘思想家柏拉圖和亞里士多德在這一問(wèn)題上的不同觀點(diǎn)。 68．黨的十五大報(bào)告之前“法制”一詞的含義： ⑴ 靜態(tài)意義上的法律和制度，或簡(jiǎn)稱(chēng)法律制度。 ⑶ 指“依法辦事” 的原則，即 11 屆三中全會(huì)公報(bào)中所講的：有法可依（前提），有法必依（關(guān)鍵），執(zhí)法必嚴(yán)（要求），違法必究（保障）。 二是形式（程序）基本原則，指實(shí)現(xiàn)法治目標(biāo)時(shí)所必須確立的形式或程序。所以，我國(guó)社會(huì)主義法治的實(shí)體基 本原則必須以鄧小平理論和黨的基本路線為指引。 71．法治的優(yōu)越性： 法治的優(yōu)越性首先是法治