【正文】 興時期的人文主義思潮，以英國洛克和法國盧梭等人為代表的資產階級啟蒙思想家提出的“天賦人權論”作為理論基礎。 ④資產階級民主之所以是狹隘的、騙人的民主，最根本的原因就在于它是建立在資本主義私有制基礎上的。但在民法法系國家，判例是非正式意義上的法律淵源。但這一原則對成文憲法制國家才適用（如美國），而對實行不成文憲法制的國家就不適用（如英國）。 60．資本主義法關于公法和私法的分類： ⑴ 羅馬法學家烏爾比安首先提出了劃分公法和私法的學說。私法主要指民法和商法。 61．自由資本主義時期的資本主義法制： ⑴ 近代意義的憲法是 1 18 世紀資產階級革命時期的產物。 ⑵ 法國拿破侖主持的法 典編纂工作標志著 19世紀歐洲大陸廣泛的立法活動的開始。 62． [法律社會化 ]： “法律社會化”是資本主義法制進入壟斷資本主義時期后的一個重要特征。首先在歐洲大陸各國興起，主要由拉丁族和日耳曼族構成，法系的內容主要是民法，代表性法律文獻是《查士丁尼民法大全》和《法國民法典》。 ⑶ 另外，由于歷史原因，有些國家或地區(qū)，如：菲律賓、南非、英國 的蘇格蘭、美國路易斯安納州、加拿大魁北克省的法律兼有兩大法系的特點。在民法法系國家，判例在法律上或理論上不被認為是正式意義上的法的淵源，判例在法院審判中可以有重大參考作用，但只能被認為是非正式意義上的法的淵源。民法法系國家，法官審理案件除確定事實外，首先是考慮有關制定法的規(guī)定，而不能把判例作為判案的依據；普通法法系國家，法官除確定事實外，首先要考慮以前類似案件的判例，并確定是否有可以適用于本案的法律規(guī)則，以便作為判決本案的依據。 ⑷ 在法律分類方面的差別。而勞動法、社會法、經濟法則是兼有公、私法兩種成分的法律。 ⑹ 哲學傾向上的差別。中國古代儒、法兩家的觀點體現了上述分歧，柏拉圖力主“賢人政治”，亞里士多德則主張“法治應當優(yōu)于一人之治”。 67．在我國和西方國家歷史上關于法治與人治有三次重大爭論： ⑴ 春秋戰(zhàn)國時期儒法兩家對這一問題的不同觀點。 ⑵ 動態(tài)意義上的法律，即立法、執(zhí)法、司法、守法、對法律實施的監(jiān)督等各環(huán)節(jié)構成的一個系統(tǒng)。 70．我國社會主義法治的實體（價值）基本原則： ⑴ 十五大報告對依法治國（即社會主義法治）的定義是很鮮明的：指的是黨的領導、發(fā)揚人民民主和依法辦事三者統(tǒng)一起來，從制度上和法律上保證黨的基本路線和基本綱領的貫徹實施。但法制的優(yōu)越性不僅指與人治相比，法制還具有本身的優(yōu)越性和價值。 ⑵ 社會主義法治的實體基本原則包括 10 項價值：生存、安全、民主、自由、平等、人道主義、共同福利、正義、和平、發(fā)展。 69．依法治國的基本原則： 一是實體（價值）基本原則，指法治國家所要實現的主要目標。 ⑶ 1718 世紀資產階級先進思想家為反對封建專制提出的有關法制的觀點。 ⑶ 在政治制度上應實行民主還是專制。 第二編 依法治國，建設社會主義法治國家 第六章 — 第十章 依法治國總論（依法治國與社會主義經濟、政治、文化和科學技術） 66．關于法治與人治的三個主要分歧： ⑴ 治理國家主要 依靠什么？是法律還是道德？人治論者認為國家主要應由具有高尚道德的圣君、 賢人通過道德感化來進行治理。私法中并沒有民法這一部門法，因此，私法一般指合同法、財產法、民事侵權行為法、繼承法、家庭婚姻法等。公法主要指憲法、行政法、刑法和訴訟程序法。民法法系國家的一些基本法律一般采用較系統(tǒng)的法典形式。 ⑵ 在適用法律技術方面的差別。 64．美國法與英國法的區(qū)別： ⑴ 美國法有聯邦法和州法之分，英國法是單一制國家的法律； ⑵ 美國實行成文憲法制，聯邦憲法占有最高法律地位，英國實行不成文憲法制； ⑶ 美國法院，特別是聯邦最高法院，擁有審查一般法律是否違反憲法的權利，英國法院并沒有審查議會 立法的權利。 ⑵ [普通法法系 ]指以英國普通法為基礎而發(fā)展起來的法律的總稱。另一方面，在社會經濟和科技迅速發(fā)展的條件 下，客觀上也要求國家以法律手段來擴大對社會公共事務的調節(jié)。 ⑶ 在 17 至 18 世紀，資本主義法制是反對封建統(tǒng)治的一個重要武器。首先取得革命勝利的英國在 1688 年政變后由議會制定了兩個具有憲法性質的法律，即 1689 年的《權利法案》和 1700年的《王位繼承法》用以確立君主立憲的政體。 ⑶ 在普通法法系國家中，法律的基本分類是普通法和衡平法。 ⑵ 在民法法系國家，法律的基本分類是公法和私法。 ⑶“授權立法”或“委托立法”日益成為資產階級國家的一個法律淵源。 59．制定法的特征： ⑴ 廣義講的制定法是指與判例法相對稱的所有成文法，主要包括憲法、法律、法規(guī)等。 58．資本主義法的淵源： ⑴ 正式意義上的淵源一般包括制定法、條約、經認可的習慣。資產階級民主在歷史上有過巨大的歷史進步作用，它反對封建制度以及為這一制度效勞的神學，促進新興資本主義、社會生產力的發(fā)展，使無產階級有可能團結起來。 ①資本主義社會不同于奴隸制 、封建制社會的重要特征是：在形式上、法律上不論資本家和工人、富人和窮人，都處于“平等”地位，都“平等”地享有各種“自由”。 ④在實行代議制政府的國家中，就立法機關和行政機關之間的關系而論，又有內閣制，也稱議會制（英國）和總統(tǒng)制（美國）之分。資產階級國家又有資產階級民主制和法西斯統(tǒng)治這兩種政治制度之分。在這種法律中，資產階級專政是以“公共”的、“超階級”的權利的面目出現的。在壟斷資本主義時期，卻被認為是一種擔當了為“社會福利”服務的社會職能或義務。在壟斷資本主義時期，壟斷代替自由競爭，成為資本主義經濟生活中的基礎。從立法、執(zhí)法到司法機關的構成，從立法程序到訴訟程序，從法律的制定到實施，從法律的精神到具體的條文，都可以說明資本主義法律所代表的是作為一個整體的資產階級的意志和利益。 ⑶ 德、日兩國資本主義法律的產生，并不存在是否承認舊政權法律效力的問題，而是在現存政權的領導下使原先的封建制法律逐步改造為資本主義法 律。 19 世紀末，以西方國家法律為藍本，制定了一系列基本法典。 ⑶ 美國資產階級政權是通過反對英國殖民統(tǒng)治的獨立戰(zhàn)爭這一形式建立的。這一特征在法律上體現為許多封建社會的法律形式和訴訟程序被資產階級保存下來并在以后不斷加以改造。這種法律是直接為資本原始積累服務的，馬克思將這些法律稱為對于被剝削者的血腥的立法。同時，羅馬法代表一個統(tǒng)一帝國的法律，這一特點也正適合中世紀中 后期市場統(tǒng)一和民族統(tǒng)一以及君主擴大權力的需要。后來商法的范圍日益擴大，包括票據法、保險法、公司法和破產法等。 52．法的借鑒與吸收的理論根據： ⑴ 人類物質生產的歷史延續(xù)性； ⑵ 法的相對獨立性； ⑶ 法作為人類文明成果的共同性； ⑷ 法的歷史發(fā)展事實的證明。 50．法的量變與質變： 法的發(fā)展有質變和量變之分，法的質變可以理解為法的歷史類型的變更，也即法所代表的社會基本制度的變化，質的變化一般要通過社會革命。 ⑷ 法適用于國家權力管轄范圍內所有居民，原始社會習慣僅適用于同一氏族或部落，即相同血緣關系成員，不以地域為劃分標準。 48．階級社會的法與原始社會習慣的區(qū)別： ⑴ 階級對立社會的法代表統(tǒng)治階級意志，原始社會的習慣代表該社會全體成員的利益。 ⑵ 首先法是商品生產和交換的產物，即把每天重復著的生產、分配和交換產品的行為，用一種共同規(guī)則概括起來，這種規(guī)則首先表現為習慣，后來便成為法律。氏族組織的特點是共同占有生產資料，共同勞動，平均分配，沒有私有制、剝削和階級，也沒有國家和法，以血緣關系為基礎。氏族是原始社會組織的基本單位，是以血緣關系結合的人群，而不是地域性組織。在古代漢 語中，法就是刑，各封建王朝的律主要指刑律。 ⑵ 在分析經濟因素和其他社會因素對法本身的影響時還應特別注意正義和利益的影響。 41．為什么說“法只是一些法律條文”是一種片面的認識？ ⑴ 這只是指法的一種現象而不是本質，法律規(guī)范是以國家名義發(fā)布的，具有很大的權威性。 ⑶ 法律的抽象性、穩(wěn)定性與現實生活的矛盾。對社會生活的調整，法律具有主導地位，而對有些社會關系的調整，只能起輔助作用。而且社會主義現代化建設事業(yè)越發(fā)展，社會主義法律的作用也必將隨之增長。） ⑹ 為法律本身的運行與發(fā)展提供制度和程序。其次，維護階級統(tǒng)治的法律當然僅有利于統(tǒng)治階級，對被統(tǒng)治階級則是剝奪和壓迫；執(zhí)行社會 公共事務的法律，則有利于全社會而不是僅有利于統(tǒng)治階級。首先，它們是相互依存的，缺少任何一方，另一方也就不存在了。 ⑵ 執(zhí)行社會公共事務的作用。 36．階級對立社會中法的兩種社會作用及相互間的聯系和區(qū)別： ⑴ 維護統(tǒng) 治階級的階級統(tǒng)治，這是法的社會作用的核心。這種作用的對象是人們相互的行為，包括國家機關的行為。但它的局限性主要是一般只能作為判斷是否合法和有無法律效力的準則，很多行為并不由法律調 整，或僅靠法律來評價是不夠的。但是比較抽象，對個別情況不一定合適，還需要輔之以個別指引和其他補救辦法。即法律規(guī)定：人們應該這樣行為和不應該這樣行為，違反這種規(guī)定，就應承擔某種否定性的法律后果（如國家不予承認、加以撤銷或予以制裁等）。 ⑴ 對人的行為的指引有兩種： [個別指引 ] 即個別調整，指通過一個具體的指示就具體的人和情況的指引。法的作用的特征之一就在于它是以自己特有 的規(guī)范作用來實現它的社會作用的。 29．法的規(guī)范作用與社會作用的關系： ⑴ 法的規(guī)范作用，法主要是由法律規(guī)范（規(guī)則）構成的，它是一種調整人們行為的規(guī)范。從消極方面講，包括對有關利益的限制、禁止；對利益糾紛的裁決；對受損害一方提供補救；對侵害他人利益的行為實行制裁等等。 25．我國法律在調整正義與利益關系時的 評價準則： ⑴ 兼顧國家、集體、個人三者利益； ⑵ 兼顧多數利益與少數利益、長遠利益與眼前利益、整體利益與局部利益； ⑶ 效率優(yōu)先，兼顧公平； ⑷ 善于選擇最佳方案。（如自然法學派） ③法與正義（道德）是無關的，至少兩者并無必然的聯系。 ⑵ 以孔、孟為代表的儒家重義輕利，而以商鞅、韓非為代表的法家則重利輕義。 ⑶ 利益，通常指好處，或某種需要或愿望的滿足。 ③美國哲學家羅爾斯： a、社會正義指社會制度的正義；個人正義指個人在特殊環(huán)境中行動的原則 。但也存在人類社會普遍接受的某些正義觀念。 法的價值 —— 正義與利益 21．法的價值、正義與利益的概念 ⑴ 法的價值，指三種含義：法促進哪些價值；法本身有哪些價值；在不同類價值之間或同類價值之間發(fā)生矛盾時，法根據什么標準來對它們進行評價，或稱法的評價準則。 ⑵ 當代中國的法反映了工人階級的意志及其領導下的農民和知識分子（工人階級的一部分）的意志，還包括擁護社會主義的愛國者和擁護祖國統(tǒng)一的愛國者的意志。他們是法的本質 的第三層次。 ⑵ 社會物質生活條件是國家意志內容的最終決定因素，它是法的第二層次的本質。 ②否定性法律后果，即法律上不予承認，加以撤銷以至制裁。 ⑶ [法律原則 ]：法律原則是法律上規(guī)定的用以進行法律推理的準則。 ③這一特征表明法的強制性是法的一個非本質屬性。 ①思想意識不具有任何強制性的特征。 ②這里的‘人們’是泛指，在法學上講是指能成為法律關系的主體，包括個人、社會組織、國家機關以至國家本身。普遍性和統(tǒng)一性則指在主權所及范圍內普遍有效并相互一致和協調。 ③法由國家制定或認可，對以成文法和制定法為主的國家，如西方的民法法系國家（法、德等國）或當代中國而論，是特別適合的。法由國家制定或認可，也就是使法具有“國家意志”的形式。如：委任令、逮捕證、營業(yè)執(zhí)照、調解書等。其次，在這一法律生效期間內，是反復適用的，而不是僅適用一次的。法是一種社會規(guī)范，是調整人們相互行為的準則。體現了法的內部聯系，較深刻穩(wěn)定，只有通過抽象思維才能把握。 ⑵ 廣義的法律指法律的整體。 10．法學自身的方法論：社會調查；歷 史調查；分析和比較法律；詞義分析；社會效益和經濟效益分析。 ⑺解決消極現象的重要手段是教育和法制；要在“全體人民中樹立法制觀念”。 ⑶應“一手抓建設，一手抓法制”。 ⑶以往的法學大都認為法是超歷史的，永恒存在的，馬克思主義則認為，階級意義上的法并不是超歷史的，而是人類的社會發(fā)展到一定階段的產物，它是隨著私有制、階級和國家的出現而出現的。 8．馬克思主義法學與以往法學的原則區(qū)別： ⑴以往的法學一般以唯心史觀為基礎，否認物質生活條件對法的決定作用。 ⑵作為階級社會的一種社會意識形態(tài)，法學 又具有階級性的特征。 4．［法學體系］：是指法學研究的范圍和分科，是由法學的各個分支學科構成一個有機聯系的整體?！g’泛指君主實行統(tǒng)治的策略、手段。即，法學既要研 究法的內容和形式，又要研究法和其他社會現象的關系。制裁形式主要有：撤銷或變更同憲法相抵觸的法律與決定、行政法規(guī)、地方性法規(guī)，罷 免違憲的國家機關領導成員等 第二章 法的運行 =================== 第一節(jié) 立法 ............ 立法的特點 ，其目的是為了實現國家和社會生活的有效調控