【正文】
律師執(zhí)業(yè)中的利益沖突風險防范 從有關(guān)國家和地區(qū)的規(guī)定來看,調(diào)整利益沖突的規(guī)則是律師職業(yè)行為規(guī)則的一個重要組成部分。如何有效地識別和處理利益沖突問題,也是律師事務(wù)所進行日常管理的重要事項?! ≡谖覈?,對于律師事務(wù)所和律師的利益沖突問題,以前并沒有完善具體的規(guī)定,隨著我國律師業(yè)的發(fā)展,利益沖突問題日益突出。為了規(guī)范律師事務(wù)所的業(yè)務(wù)活動和律師的執(zhí)業(yè)行為,維護委托人的利益,樹立律師的良好的職業(yè)形象,《中華人民共和國律師法》、《律師職業(yè)道德與執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》針對禁止雙重代理的問題,作出了原則性的規(guī)定。2001年6月27日,北京市律師協(xié)會頒布《北京市律師業(yè)避免利益沖突的規(guī)則(試行)》,隨后上海市律師協(xié)會和廣州市律師協(xié)會也相繼公布了避免利益沖突的規(guī)則,并且對禁止雙重代理規(guī)則,以及雙重代理例外所適用的范圍和條件作出了指導(dǎo)性規(guī)定?! ∫?、律師執(zhí)業(yè)利益沖突指的是什么? 律師執(zhí)業(yè)利益沖突(conflict of interest),是指同一律師事務(wù)所代理的委托事項與該所其他委托事項的委托人之間有利益上的沖突,繼續(xù)代理會直接影響到相關(guān)委托人的利益的情形 。 根據(jù)《不萊克法律詞典》的解釋,與律師法律服務(wù)有關(guān)的利益沖突Conflict of interest的解釋是:律師的兩個(或多個)委托人之間存在真實的或潛在的不一致的利益。如果,當事人不同意雙重(多重)代理,或律師的繼續(xù)代理將產(chǎn)生利益的對立,律師不得代理雙方委托人。其原文如下:A real or seeming inpatibility between the interests of two of a lawyer’s clients, such that the lawyer is disqualified from representing both clients if the dual representation adversely affects either client or if the clients do not consent. 美國律師協(xié)會對利益沖突的定義:“如果存在律師對委托人的代理將因律師自身的利益、律師對其他現(xiàn)委托人、前委托人或者第三人的職責而受到重大不利影響的重大風險,則存在利益沖突問題”。 《美國律師協(xié)會職業(yè)行為示范規(guī)則》【利益沖突:一般原則】規(guī)定: 如果律師代理某一當事人將直接危害律師的另一當事人,則律師不得代理該當事人,除非: 1) 律師合理地相信上述代理不會不利地影響與該另一當事人的關(guān)系,并且 2) 經(jīng)協(xié)商后,兩個當事人都同意?! ∪绻蓭煂σ环疆斒氯说拇砜赡芤蚵蓭煂α硪划斒氯嘶?qū)Φ谌降呢熑巍;蛞蚵蓭熥约旱睦娑艿骄薮笙拗疲瑒t該律師不得代理該當事人。除非: 1) 律師合理地相信上述代理不會受到不利影響。并且 2) 經(jīng)協(xié)商后該當事人同意其代理,如果在一簡單事件中律師同時代理多個當事人,上述協(xié)商應(yīng)包括向各當事人解釋共同代理的含義和所涉及的有利因素及風險?! 《⒈苊饫鏇_突的理論淵源是什么? 對于利益沖突的具體含義,很難有一個非常明確的界定。是否構(gòu)成利益沖突需要根據(jù)每個案件的具體情況,考慮律師與委托人之間的關(guān)系、委托人與委托人之間的關(guān)系、委托人的特殊情況等等因素,綜合加以評估。這種評估方法需要符合以下兩個原則,這兩個原則也是產(chǎn)生利益沖突規(guī)則的基礎(chǔ)?! 〉谝粋€原則,律師必須忠誠于委托人,為委托人盡職盡責地提供專業(yè)法律服務(wù)。在訴訟、仲裁糾紛中,或商務(wù)談判、商務(wù)交易中,雙方或多方都委托同一家律師事務(wù)所,或由同一名律師提供法律服務(wù),同一案件利益對立的委托人之間存在實質(zhì)權(quán)利義務(wù)上的沖突,承辦律師很難做到對存在利益沖突的雙方都盡職盡責。對于委托人來說,律師的忠誠程度受到嚴重影響,委托人不會相信承辦律師對于自己的法律服務(wù)可以盡職盡責?! ≡诿绹?,忠誠義務(wù)是律師與委托人關(guān)系的最基本要求。為最大限度地維護社會公眾的法律權(quán)益,美國律師協(xié)會制定了許多調(diào)整律師與委托人之間關(guān)系的法律規(guī)則。 無論是在處理專項法律服務(wù),或代理訴訟、仲裁活動時,律師代理了有直接利益沖突的雙方當事人的法律服務(wù),或律師為了履行其他責任,或律師為了自身利益,而不能為委托人提供最大限度的法律服務(wù),律師就會被行業(yè)規(guī)則認定為不忠誠?! 〉诙€原則,律師應(yīng)當保守委托人的商業(yè)秘密和個人隱私。律師保守秘密,是律師執(zhí)業(yè)活動中最為重要的法律職責之一。在利益沖突規(guī)則中保守職業(yè)秘密的職責有許多具體標準?! ”C芰x務(wù)可作為誠實守信規(guī)則最重要的補充:保守委托人的秘密是律師執(zhí)業(yè)道德規(guī)則(ethics)的一項中心職責。雖然,委托人明示同意披露商業(yè)秘密可以免除律師的責任,或委托人明確表示同意在不同條件下的披露(disclosure)保密事項可以免除或者降低承辦律師的責任,但是,即使在免除或者降低律師保密責任的約定下,律師還是必須極其小心和嚴謹?shù)靥幚砦腥说谋C苁马棥R驗橐坏┏霈F(xiàn)任何不利于委托人的結(jié)果,律師協(xié)會相應(yīng)的違規(guī)處罰是嚴厲的,承辦律師事務(wù)所不僅喪失收取律師費的權(quán)利,同時已收取的律師費也必須予以返還,更為嚴重的是對律師的名譽會帶來根本性的打擊和損毀?! ∪?、違規(guī)的后果會是怎樣的? 律師事務(wù)所和執(zhí)業(yè)律師違反避免利益沖突行業(yè)紀律,律師協(xié)會經(jīng)查證屬實,可以根據(jù)情節(jié)輕重作出警告、業(yè)內(nèi)通報批評、公開通報批評、暫?;蛘咄V箷T權(quán)利等處罰。情節(jié)嚴重的,根據(jù)情況報送司法行政機關(guān)處理,司法機關(guān)可以直接追究法律責任?! 堵蓭煼ā芬?guī)定,律師事務(wù)所和律師提供法律服務(wù)行為,應(yīng)當遵守國家憲法和法律,恪守律師行業(yè)協(xié)會制訂的職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律,維護當事人的合法權(quán)益。如果在同一案件中為雙方當事人代理的,或泄露當事人的商業(yè)秘密或者個人隱私的,或收受委托人財物,或利用提供法律服務(wù)牟取當事人爭議權(quán)益的,或接受對方當事人財物的,司法行政機關(guān)可給予警告。情節(jié)嚴重的,給予停止執(zhí)業(yè)三個月以上一年以下的行政處罰?! ∷?、為什么大型律師事務(wù)所必須遵循利益沖突規(guī)則? 在北京、上海、深圳等國際大都市,超過200名專職律師和法律服務(wù)人員的大型律師事務(wù)所已經(jīng)不再是鳳毛麟角。大型律師事務(wù)所往往在國內(nèi)其他大城市設(shè)立有分支機構(gòu),有的還在紐約、香港和東京等境外大城市設(shè)立有聯(lián)絡(luò)處或辦公室,如果沒有先進的管理制度和管理措施,利益沖突發(fā)生的可能性就會增加,解決沖突的難度也會增加。 大型律師事務(wù)所能夠集中其人才優(yōu)勢,提供專業(yè)性非常強的綜合性法律服務(wù)。而且,在比較廣泛的法律服務(wù)領(lǐng)域,都能非常出色地實現(xiàn)委托人的商業(yè)目的。國際、國內(nèi)大型企業(yè)非常信賴大型律師事務(wù)所的專業(yè)法律服務(wù)和規(guī)范化管理。大型專業(yè)化律師事務(wù)所的服務(wù)質(zhì)量和服務(wù)標準,通常比當?shù)芈蓭焻f(xié)會公布的標準要高一些,執(zhí)業(yè)管理也非常規(guī)范,職業(yè)道德信譽也普遍比較好。大型律師事務(wù)所合伙人之間經(jīng)過較長時間的協(xié)商、妥協(xié)的磨合,在實施統(tǒng)一管理和實施先進的內(nèi)部治理理念方面能夠達成共識,在處理律師與委托人之間的利益、處理委托人與委托人之間的利益方面,更能夠普遍地、自覺地堅持“忠誠守信”、“保守秘密”、“最大限度地盡職盡責”、“避免利益沖突”等執(zhí)業(yè)紀律和職業(yè)道德的基本規(guī)則。 當一家律師所不斷地擴大它的規(guī)模,在執(zhí)業(yè)律師和合伙人律師的人數(shù)急劇增加,以及分支機構(gòu)不斷設(shè)立的情況下,合伙人和律師每天承辦的法律服務(wù)事項會急劇上升,委托人之間利益沖突就會增加。合伙人及其團隊中的執(zhí)業(yè)律師,每天都會處理諸如向訴訟的對方或商業(yè)交易的對方發(fā)出《起訴狀》、《律師函》、《法律意見書》的事情。如果,沒有新案件的統(tǒng)一登記制度,沒有利益沖突的即時檢索系統(tǒng),那些接收到《起訴狀》、《律師函》、《法律意見書》對方當事人,就很可能是同一家律師事務(wù)所的委托人。委托人之間的利益沖突就會因此而爆發(fā),律師事務(wù)所的執(zhí)業(yè)信譽就遇到挑戰(zhàn)?! ∥濉槭裁葱⌒吐蓭熓聞?wù)所也要遵循利益沖突規(guī)則? 北京的律師事務(wù)所總體規(guī)模上普遍偏小,80