【正文】 第一章 公司經(jīng)營與生存危機破產(chǎn)，作為企業(yè)不復(fù)存在或終結(jié)的一種法律形式，是任何一家企業(yè)都不愿面臨的。然而，在市場經(jīng)濟中，市場環(huán)境的多變性、市場競爭的激烈以及企業(yè)內(nèi)部管理中的各種問題，都會給企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動帶來諸多不利影響，嚴(yán)重時會導(dǎo)致企業(yè)陷入破產(chǎn)危機。破產(chǎn)是懸在企業(yè)頭上的一把“斯芬克斯之劍”，隨時都可能給企業(yè)帶來致命的一擊。一、當(dāng)代經(jīng)濟中企業(yè)破產(chǎn)風(fēng)潮優(yōu)勝劣汰、適者生存。在生存與發(fā)展的嚴(yán)酷競爭中，由于效率、創(chuàng)新能力、管理能力等方面的劣勢，一些企業(yè)必將被淘汰出局。從社會學(xué)的角度來看，企業(yè)作為社會有機體的一個細胞，并非是一種永恒的社會存在形式，它有生命周期。企業(yè)破產(chǎn)消亡只不過是社會這個有機體內(nèi)正常的新陳代謝行為，是一種必然的社會現(xiàn)象。市場，正是通過這種機制淘汰劣勢企業(yè)，優(yōu)化社會資源配置，促進經(jīng)濟健康發(fā)展。在激烈的市場競爭中，企業(yè)消亡不可避免。據(jù)統(tǒng)計，美國中小企業(yè)的平均壽命不到7年，大企業(yè)的平均壽命不超過40年；；跨國公司的平均壽命為40～50年。日本一項研究表明，企業(yè)在本行業(yè)處于主導(dǎo)地位的時間不超過30年，很快便會從強盛走向衰敗?！捌飘a(chǎn)熱浪”似乎正在席卷全球。表現(xiàn)最明顯的要算美國，自2001年3月份美國經(jīng)濟陷入衰退以來，大型企業(yè)破產(chǎn)事件就不斷發(fā)生。10月，著名品牌企業(yè)寶麗來申請破產(chǎn)；12月初，美國最大的能源公司安然宣布破產(chǎn)；2002年1月22日，美國零售業(yè)巨頭凱馬特宣告倒閉；1月28日，美國電訊業(yè)巨子環(huán)球電訊也宣布停止運轉(zhuǎn)，而在此期間，泰科國際公司也宣布一分為四。專家紛紛指出，美國企業(yè)破產(chǎn)將進入高峰期。“破產(chǎn)效應(yīng)”引起了美國企業(yè)界的極大震蕩，給已出現(xiàn)復(fù)蘇跡象的美國經(jīng)濟以沉重打擊，阻礙了美國經(jīng)濟的復(fù)蘇進程。2002年美國經(jīng)濟持續(xù)疲軟，大型破產(chǎn)案接二連三，倒閉企業(yè)的總資產(chǎn)連續(xù)兩年破紀(jì)錄。2002年一年中，美國總共有186家上市公司申請破產(chǎn)，總資產(chǎn)達3680億美元，較2001年增加了1090億美元。電訊業(yè)是破產(chǎn)的重災(zāi)區(qū)，美國破產(chǎn)事務(wù)專家指出，2002年最大宗的破產(chǎn)個案之中，電訊公司占其中一大部分，而2003年陷入困境的行業(yè)，估計會是電力能源業(yè)和零售業(yè)。根據(jù)破產(chǎn)資訊公司Bankruptcy ，美國1980年以來十大破產(chǎn)個案中，2002年占了5宗，當(dāng)中最大宗的是世界通訊（World Com）破產(chǎn)，另外，主要大型破產(chǎn)案包括聯(lián)合航空、環(huán)球電訊和Conseco保險公司等。專家在總結(jié)美國破產(chǎn)案時指出，過度擴張幾乎是這些公司破產(chǎn)的共同原因，例如，安然公司僅用了10年時間，就從一家地區(qū)性的能源供應(yīng)商，如海綿吸水般膨脹為全球最大能源供應(yīng)商，總資產(chǎn)達到620億美元；而環(huán)球電訊只用了不到5年時間就使總資產(chǎn)達到224億美元，成為全球最大的電訊公司。業(yè)務(wù)過快擴張的直接后果，是高負債率及資金不足等財務(wù)危機，上述公司都是因資金供應(yīng)不繼而崩潰的，盲目擴張已經(jīng)成為威脅全球企業(yè)的最大敵人。無獨有偶，世界其他主要經(jīng)濟體系中，德、英、日等國家的企業(yè)破產(chǎn)個案也大幅上升。德國信貸信息中心6號公布的統(tǒng)計數(shù)字表明，2002年德國共有約37700多家企業(yè)破產(chǎn)，創(chuàng)歷史最高紀(jì)錄。這家位于德國杜塞爾多夫的信息中心公布的數(shù)據(jù)顯示，%，在西歐國家中增速居首位。破產(chǎn)企業(yè)中不乏有像菲利普霍爾茨曼建筑公司這樣的大公司，尤其是德國最大的影視傳媒集團基爾希集團宣布資不抵債后，引起歐洲各國媒體廣泛關(guān)注，病疴在身的德國銀行業(yè)遭遇了極大的沖擊。據(jù)該信息中心統(tǒng)計，2002年整個歐洲宣布的企業(yè)破產(chǎn)案共15萬起，造成至少160萬人失業(yè)。英國2002年破產(chǎn)企業(yè)數(shù)量飚升至1994年結(jié)束經(jīng)濟衰退以來的最高水平?！捌髽I(yè)資訊公司鄧白氏（Damp。B）”表示，%，共有43500家。Damp。B的數(shù)據(jù)顯示，在截至12月份上旬宣布破產(chǎn)的43458家公司中，有18628家公司進行清算，而有24830家是規(guī)模較小的企業(yè)宣告破產(chǎn)。2002年，日本全國無力償債而主動提出破產(chǎn)的企業(yè)為223561萬家，這個數(shù)字是10年前的5倍。我國經(jīng)濟體制改革開放初期，“破產(chǎn)”一詞無論是對政府還是對企業(yè)來說，都是“新鮮事物”。計劃經(jīng)濟體制下的企業(yè)盈虧由國家統(tǒng)包，只要企業(yè)設(shè)立，就少有因經(jīng)營管理體制不善或是經(jīng)營虧損而消失，除非國家有關(guān)部門決定撤銷該企業(yè)。1986年，不足200人的沈陽防爆器械廠由于經(jīng)營不善在國內(nèi)公開宣布倒閉，成為中國第一家破產(chǎn)企業(yè)，并引出一部《破產(chǎn)法》而載入史冊。1986年12月2日全國人大常委會通過《破產(chǎn)法》之后，“破產(chǎn)”逐漸被社會經(jīng)濟所接受。據(jù)世界銀行日前發(fā)布的一份專題報告稱，20世紀(jì)90年代中期，中國年均發(fā)生的破產(chǎn)案件數(shù)目由1989年—1993年的277起，上升到1994年—1995年的2100起，到1996年—1997年增加到5640起。在過去十幾年中，我國發(fā)生了數(shù)萬起國有企業(yè)破產(chǎn)案。這些破產(chǎn)的國有企業(yè)有些是特別巨大的國有企業(yè)，像哈爾濱阿城糖廠、山西紡織印染總廠、沈陽冶煉廠等，都是特大破產(chǎn)案?，F(xiàn)在的問題是，剩下的國企都是一些很難進行破產(chǎn)操作的企業(yè)。國有企業(yè)破產(chǎn)的數(shù)量多，已經(jīng)達到破產(chǎn)條件但現(xiàn)在無法實施破產(chǎn)的所謂“待破產(chǎn)”企業(yè)數(shù)量更多，如沈陽市從1986年開始試點破產(chǎn)，到2001年已經(jīng)15年了，共有125戶國有和集體企業(yè)實施破產(chǎn)，但是“待破產(chǎn)”企業(yè)數(shù)量達到了162戶。自1993年通過《公司法》以來，我國已經(jīng)出現(xiàn)了大量的公司破產(chǎn)，還有三資企業(yè)的破產(chǎn)。在改革開放的窗口城市——深圳，至今共有480戶企業(yè)破產(chǎn)，絕大多數(shù)是公司破產(chǎn)和涉外破產(chǎn)。在證券市場上，號稱代表中國“最好的經(jīng)濟面”的許多上市公司也面臨著相當(dāng)幅度的破產(chǎn)問題。許多ST企業(yè)實際上早已具備了破產(chǎn)條件，鄭百文重組案、猴王集團破產(chǎn)案以及銀廣廈驚人的騙局，都揭示了國內(nèi)上市公司低劣的質(zhì)量和空虛的內(nèi)軀。某些上市公司的退市與破產(chǎn)清算，應(yīng)該只是時間和時機的問題了。尤其值得關(guān)注的是，中國近年來出現(xiàn)了一批涉外破產(chǎn)案，有些影響特別巨大，像1998年的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案和2000年的廣東控股集團公司破產(chǎn)案，涉及了許多國際和海外的債權(quán)人，引來全世界對我國破產(chǎn)制度的矚目。二、責(zé)任履行的財務(wù)危機企業(yè)制度的發(fā)展經(jīng)歷了兩個發(fā)展時期——古典企業(yè)制度時期和現(xiàn)代企業(yè)制度時期。現(xiàn)代企業(yè)制度，即公司制組織形式，是企業(yè)制度適應(yīng)經(jīng)濟、社會和技術(shù)的進步的結(jié)果，從它誕生開始，就一直處在不斷完善、發(fā)展和變化的進程中。（一）公司制下的財務(wù)危機現(xiàn)代公司制的雛形可以追溯到大約115世紀(jì)，在歐洲國家開始出現(xiàn)一些人將自己的財產(chǎn)或資金委托給別人經(jīng)營的組織形式。這種組織形式下，經(jīng)營收入按事先的約定進行分配，經(jīng)營失敗時，委托人只承擔(dān)有限責(zé)任。15世紀(jì)末，隨著航海事業(yè)的繁榮和地理大發(fā)現(xiàn)的完成，迎來了海上貿(mào)易的黃金時代。1600年，英國成立了由政府特許的、專司海陸空對外貿(mào)易的東印度公司，這被認(rèn)為是第一個典型的公司制企業(yè)。到17世紀(jì)的時候，英國已經(jīng)確立了公司的獨立的法人地位，公司已成為一種穩(wěn)定的企業(yè)組織形式。生產(chǎn)要素所有權(quán)和控制權(quán)的分離是現(xiàn)代公司的重要特征，對公司行為產(chǎn)生了一系列重要影響。古典企業(yè)里，生產(chǎn)要素所有者與經(jīng)營者合二為一，不會產(chǎn)生所有者與經(jīng)營者的利益分歧。在這里，只有一個聲音，一種意志，一個目標(biāo)。而所有權(quán)和控制權(quán)的分離，自然是在兩個利益主體之間的權(quán)力與利益的分割，由此產(chǎn)生了公司行為目標(biāo)的沖突，產(chǎn)生了兩種權(quán)利、兩種利益之間的競爭。在這種條件下，兩者的利益目標(biāo)就會發(fā)生偏離，甚至沖突。從企業(yè)制度角度來看，財務(wù)危機是一種責(zé)任履行危機，是責(zé)任無法承兌的可能性。根據(jù)代理學(xué)說理論，當(dāng)企業(yè)向債權(quán)人借入資金后，兩者便形成了一種委托代理關(guān)系，即債權(quán)人與債務(wù)人（股東及其管理者 本書中，假設(shè)股東與經(jīng)營者不存在沖突，兩者利益一致）之間的關(guān)系。借款合同一旦成為事實，資金一旦進入企業(yè)，債權(quán)人就基本上失去了控制權(quán)，股東就可能通過管理者為自身利益而傷害債權(quán)人的利益，這種情況在發(fā)生財務(wù)危機時尤為突出。這是因為債權(quán)人對企業(yè)資產(chǎn)具有優(yōu)先但只是固定的索償權(quán)，而股東對企業(yè)債務(wù)只承擔(dān)有限責(zé)任，卻對企業(yè)剩余資產(chǎn)具有無限的索償權(quán)?！坝邢挢?zé)任”給予股東只需要將充其量企業(yè)的全部資產(chǎn)交付給債權(quán)人而不必償付全部債務(wù)的權(quán)利，“無限索償權(quán)”給予股東獲得潛在收益的最大好處。這種損益的不對等分配機制，使股東具有強烈的動機去從事那些盡管成功機會甚微但或許獲利頗豐的投資活動。如果投資成功，債務(wù)人隨之受益可觀；如果投資失敗，債權(quán)人將承擔(dān)大部分損失。其結(jié)果是財富從債權(quán)人手中轉(zhuǎn)移給了股東，而風(fēng)險則轉(zhuǎn)移給了債權(quán)人。至于國有企業(yè)，以及由國有企業(yè)改制而來的股份制企業(yè)，與一般性股份企業(yè)相比有其特殊性。這類企業(yè)的所有權(quán)或股權(quán)大部分為國家所有，但股權(quán)管理又由國家委托國有資本經(jīng)營中介公司（如國有資產(chǎn)經(jīng)營管理公司）代理，國有資本經(jīng)營中介公司再委托國有企業(yè)經(jīng)營層實施具體生產(chǎn)經(jīng)營活動。股權(quán)的“雙層委托”，根源于“所有者缺位”，國有股權(quán)形同虛設(shè)。在一些形式上實現(xiàn)了“所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離”的企業(yè)，經(jīng)營者實際上支配了企業(yè)的財產(chǎn)，而不受所有權(quán)的約束，出現(xiàn)“內(nèi)部人控制”問題。在這種情況下，國家一旦將資金注入到企業(yè)中，不論是以股權(quán)資本形式還是通過國有銀行以債權(quán)資本形式，就基本上失去了對資金安全使用的控制權(quán)，甚至失去了監(jiān)督權(quán)。經(jīng)營者很少對資金的安全使用承擔(dān)法律責(zé)任。在國有企業(yè)中，動用國家資金或國家貸款進行風(fēng)險性投資屢屢發(fā)生，反正“錢”是國家的，不花白不花，投資收益歸企業(yè)，投資損失歸國家。在國有企業(yè)中，困境企業(yè)為了擺脫財務(wù)危機，往往采取各種策略逃債、賴債或棄債，主要表現(xiàn)在借企業(yè)改制、重組之名，采取合資嫁接，母體裂變，國有民營、化整為零、金蟬脫殼以及假破產(chǎn)等方法逃避和架空對銀行的債務(wù)責(zé)任，使銀行信貸資金損失嚴(yán)重，國有資產(chǎn)大量流失。資不抵債，依法破產(chǎn)，原本是市場信用制度應(yīng)給予企業(yè)的懲罰。但是，國有企業(yè)破產(chǎn)則發(fā)展為債務(wù)的清理完全無視債權(quán)人權(quán)益，破的主要是債權(quán)人（國有銀行）的債權(quán)，企業(yè)從破產(chǎn)中沒有受到多少懲罰，反而獲得了逃脫債務(wù)的好處。破產(chǎn)演變?yōu)榧倨飘a(chǎn)、真逃債。在ST、PT類的上市公司，通常采用以下幾種方式和手段應(yīng)對財務(wù)危機的困境。1．利用殼資源進行輸血，而非造血。許多債務(wù)重組方式是首先通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓（通常是國有股或國有法人股股權(quán)轉(zhuǎn)讓），引入新的投資者成為公司的大股東，然后大股東將自己的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)注入上市殼公司，使其財務(wù)狀況得到改觀。然而這樣做的問題是，雖然通過債務(wù)重組給公司輸了血，注入了一筆資金或優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)