【正文】 新修改民事訴訟制度的理解與適用問題2012年8月31日，第十一次全國人民代表大會常務委員會第二十八次會議審議通過了《全國人民代表大會常務委員會關(guān)于修改中華人民共和國民事訴訟法的決定》，是繼2007年以來對民事訴訟法的一次全面修改，表現(xiàn)在：一是創(chuàng)設(shè)新的訴訟制度多；二是修改的內(nèi)容廣，從總則到基本制度，包括所有具體程序，都有所修改。修改后的民事訴訟法共有四編、二十七章、284條，自2013年1月1日起施行。由于民事訴訟法的修改，事關(guān)人民法院民事審判、執(zhí)行工作的大事，對于修改及貫徹落實工作各級法院黨組高度重視，相繼召開會議進行了研究部署。為了更好地幫助我省民事和執(zhí)行法官理解民事訴訟法的立法本義，把握立法精神和正確適用法律，我根據(jù)法官學院青海分院要求，著重向大家匯報修改后的民事訴訟法新增設(shè)的訴訟制度，以期各位法官對相關(guān)立法宗旨、目的及適用要求有一個淺顯的認識。一、總則中確立了誠實信用原則誠實信用一詞在辭海中表達的含義是“誠實有信、表里如一”，它作為社會公眾共同遵守的道德行為規(guī)范，體現(xiàn)于社會生活的各個層面。民法中確立的誠實信用原則是道德法律化的基本準則，來源于司法自治，起源于羅馬法中的誠信契約和誠信訴訟，其核心是要求人們在經(jīng)濟生活中講信用、守諾言，在追求自己的利益時不得損害他人和社會利益。誠實信用原則作為現(xiàn)代民法的帝王條款，一直是實體法遵循的一項基本原則，但未在訴訟法中予以確立，說明在當時的條件下，還不具備確立這一原則的客觀需要和內(nèi)在必要性。但隨著法律環(huán)境的變化，實務中破壞訴訟秩序的問題日益突出，嚴重影響了司法的公信，需要社會生活道德層面的支持，從而催生了誠實信用原則的立法認可，這既反映了訴訟實踐的現(xiàn)實需要，也是當代民事訴訟理念發(fā)展的必然結(jié)果。實體法中誠信原則的功能，有如下幾項：一是填補法律漏洞和合同漏洞的功能。所謂法律漏洞是指法律體系存在著違反立法計劃的不圓滿性狀態(tài)，也就是說，立法過程中的各種主觀原因?qū)е路梢?guī)定本身的缺陷、不周密等而造成法律適用困難的現(xiàn)象，均可稱為法律漏洞。法官如何填補法律漏洞，正確的方法是，法官在承辦案件中，如法律規(guī)定十分明確，沒有必要進行填補活動，應依據(jù)現(xiàn)行法進行裁判；只有遇到法律漏洞時才有填補的必要性。法官在裁判中遇到法律規(guī)定不明確和缺乏具體規(guī)定的情況，援引民法的基本原則進行裁判，可以有效地進行漏洞的填補。如《最高法院公報》中刊登的“李珉訴朱晉華、利紹華懸賞廣告酬金糾紛”一案中，天津市中院認為：“被上訴人辨稱尋包其實許諾給付報酬不是真實意思表示；事后反悔，拒絕給付李珉15000元酬金，有違《民法通則》第四條規(guī)定的誠實信用原則，是錯誤的。李珉的上訴理由成立，應予支持?！?司法實踐中，依據(jù)民法的誠信原則進行漏洞填補，不失為一種有效的方法。合同漏洞是指當事人在合同中對于合同條款沒有約定或者約定不明確的現(xiàn)象，也應按民法的基本原則對合同漏洞進行填補。二是確立行為規(guī)則的功能。誠信原則是道德倫理規(guī)范在法律上的表現(xiàn)，其具體要求包括以下內(nèi)容：一是要求當事人必須具有誠實、守信、善意的心理狀態(tài)；二是要求當事人在從事交易活動中，應當忠于事實真相，不得欺騙他人，損人利己；三是當事人應依善意方式行使權(quán)利和履行義務，不得規(guī)避法律和合同規(guī)定。三是橫平的功能。誠信原則要求平衡當事人之間的各種利益沖突和矛盾，如一方交貨時在數(shù)量上輕微不足，對另一方未產(chǎn)生明顯損害，則可以使出賣人承擔支付違約金等責任，但不應導致合同的解除，否則對出賣人是不公平的。四是解釋的功能、降低交易費用和增進效率的功能。在民事訴訟中，當事人濫用訴訟權(quán)利主要有兩個層面：一是濫用訴權(quán)，其主要存在形式包括虛假訴訟和惡意訴訟兩種。虛假訴訟最典型的方式是虛構(gòu)事實，而惡意訴訟采用的手段是惡意地實施訴訟行為，兩者的最終目的都是為了達到不法利益，因此，通說認為惡意訴訟是虛假訴訟的一種，一般地我們在司法實踐中將這種行為統(tǒng)稱為虛假訴訟。比較典型的存在形態(tài)有：案件雙方當事人惡意串通，虛構(gòu)民事法律關(guān)系，捏造案件事實，達成虛假協(xié)議，騙取法院調(diào)解書，侵害他人權(quán)益。雙方當事人惡意串通，在訴訟中對相關(guān)事實作出虛假自認，騙取法院裁判文書，侵害他人權(quán)益。例如，前幾年我省部分法院受理的商標侵權(quán)就是采用的這種方式。夫妻假離婚，利用離婚訴訟轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃避債務；或者一方當事人與親友串通，以假借條的形式虛構(gòu)夫妻關(guān)系存續(xù)期間的共同債務。當事人利用現(xiàn)有證據(jù)，虛構(gòu)法律事實及法律關(guān)系提起訴訟或重復訴訟。例如，在共同侵權(quán)訴訟中，受害人已從一方侵權(quán)人獲得了全部的民事賠償，又重復起訴，想從另一侵權(quán)人處獲得民事賠償，就是一種虛假訴訟。（可以舉例交通事故賠償訴訟中受害人請求雙份賠償問題）關(guān)于民事訴訟中誠實信用原則的適用內(nèi)容，包含兩個方面：一是誠實信用原則對訴訟當事人及其他訴訟參與人的適用。其范圍包括禁止濫用訴訟權(quán)利；訴訟權(quán)利失效（失權(quán)制度）；真實陳述義務；禁反言（訴訟參與人在訴訟中出現(xiàn)前后矛盾的訴訟行為）。二是誠實信用原則對法院的適用，包括法院不得濫用審判權(quán)，要求依法行使案件管轄；依法行使自由裁量權(quán)；不得強迫調(diào)解等等；充分尊重當事人的訴訟地位，不得進行突襲性裁判。要求給予當事人提供證據(jù)，陳述意見，進行庭審辯論的平等機會，對欠缺訴訟能力的當事人進行必要的法庭釋明和訴訟導引等等。（舉例：離婚反訴問題）需要注意的是，我們在審判實踐中，適用誠實信用原則，必須依照民事訴訟法的規(guī)定來落實，不能突破法律規(guī)定直接適用誠實信用原則。法律對舉證時限制度，虛假訴訟、惡意訴訟的制裁，對禁反言的規(guī)制以及對當事人真實陳述義務的要求有具體規(guī)定的，適用時應當依據(jù)民事訴訟法具體規(guī)定來執(zhí)行。只有在民事訴訟法沒有具體規(guī)定時，才可以考慮按照誠實信用原則來平衡當事人之間的訴訟和權(quán)利義務。我們在司法實踐中，適用誠實信用原則，主要是用來填補法律漏洞，其原理與實體法的適用并無不同。二、公益訴訟程序公益訴訟作為新制度，規(guī)定僅具有概括性、宣示性的條款內(nèi)容，通俗地說是比較原則。從訴訟的原告資格和受訴范圍規(guī)定看，它確立的是基本法與單行法結(jié)合適用的制度模式，在《環(huán)境保護法》、《消費者權(quán)益保護法》等單行法中增加了公益訴訟的起訴主體的條款，才能隨著這些法律的修改和司法實踐的探索予以完善，在現(xiàn)有的法律制度下，我們對公益訴訟要明確認識以下兩點：一是公益訴訟的案件范圍僅限于損害公共利益的行為，如果侵害的是個體利益，就不屬公益訴訟的范圍。二公益訴訟的起訴主體必須是其他法律規(guī)定的機關(guān)或者有關(guān)組織，只要起訴主體一經(jīng)法定，就可以提起公益訴訟。由于公益訴訟涉及一系列的程序內(nèi)容，較之一般的民事訴訟具有特殊性，需要建立探索一套民事公益訴訟的特別程序，因此，在目前的情形下，對公益訴訟我們在司法實踐中沒有任何經(jīng)驗積累，也不具備適用的條件，應按照謹慎把握的要求，進一步在實踐中論證完善。結(jié)合法律規(guī)定，需要大家在實踐中把握的問題有四點：一是從嚴把握公益訴訟的受案范圍，目前僅限于法律明確規(guī)定的污染環(huán)境和侵害眾多消費者權(quán)益兩類案件，其他原則上不予受理。等有關(guān)法律明確后，結(jié)合今后的司法實踐，在逐步放開。二是從嚴掌握公益訴訟的原告范圍，目前也限于法律明確規(guī)定的機關(guān)或組織，法律沒有明確的機關(guān)或組織提起公益訴訟的，不予受理。這個問題需要全國統(tǒng)一把握，各地法院不應輕易放開。三是公益訴訟應當是侵害社會公共利益的公損案件，如果受害人是個人或其他法人提起的相關(guān)訴訟，應當作為普通民事案件受理，不能按照公益訴訟案件處理。四是公益訴訟程序應以現(xiàn)有程序為基礎(chǔ)，除法定起訴主體不受民訴法關(guān)于一般起訴條件規(guī)定的“與本案有直接利害關(guān)系”的限制外，應當盡可能按照民訴法的一般規(guī)定執(zhí)行。由于公益訴訟涉及管轄、案由、訴訟費用、裁判方式等一系列的程序問題，需要研究規(guī)范的內(nèi)容較多，只能在以后的實踐中逐步探索完善。三、第三人撤銷之訴（一）第三人撤銷之訴的概念根據(jù)民訴法第五十六條的規(guī)定，第三人撤銷之訴是一種獨立的訴訟，但與普通的民事訴訟不同，其基本內(nèi)容是要求撤銷已經(jīng)生效的裁判內(nèi)容，從效果上說與審判監(jiān)督程序類似。從概念上看，第三人撤銷之訴，是指法律上有利害關(guān)系的案外第三人，因不可歸責于自己的事由未能參加原訴訟，但原訴訟生效裁判使其權(quán)利受到損害或者損害威脅且無其他救濟手段，可以請求法院撤銷或者改變原生效判決中對其不利部分的訴訟程序。（二）第三人撤銷之訴的構(gòu)成條件按照民訴法的明確規(guī)定，我們在適用中對第三人撤銷之訴要把握以下要件：一是主體條件，只能是本條前兩款規(guī)定的第三人，即有獨立請求權(quán)的第三人和無獨立請求權(quán)的第三人。我們在司法實踐中，對有獨立請求權(quán)的第三人在實體及形式要件上容易審查判斷（被告型和原告型第三人），對無獨立請求權(quán)的第三人較難把握，但如果案件處理結(jié)果對他的利益產(chǎn)生直接影響的，就可以滿足本條要求的主體條件；二是程序條件，第三人因不能歸責于自己的事由未參加訴訟，需要把握的條件是第三人確實沒有成為訴訟的當事人，如果其已經(jīng)成為訴訟當事人，在訴訟中放棄了自己的訴訟權(quán)利，不參加訴訟的，也不能視為第三人未參加訴訟。關(guān)于不能歸責于本人的事由，是指第三人未參加訴訟不是自己的過錯造成的，而是由其他客觀事由造成。有獨立請求權(quán)的第三人在知道或者應當知道訴訟已經(jīng)存在時，就應提起訴訟加入原審程序，如果確有妨礙提起訴訟客觀事由的，才能認定因不可歸責于自己的原因未參加訴訟。無獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟有兩種方式：一是自己申請參加訴訟，二是受訴法院通知其參加訴訟。如果無獨立請求權(quán)第三人知道或者應當知道訴訟已經(jīng)存在的，就應申請參加訴訟，未申請參加訴訟的，原則上認定其有過錯，