【正文】 第三章 公司法律制度 主要內(nèi)容： ?第一節(jié) 公司法律制度概述 ?第二節(jié) 公司的登記管理 ?第三節(jié) 有限責任公司 ?第四節(jié) 股份有限公司 ?第五節(jié) 公司股票和公司債券 第一節(jié) 公司法的基本理論 一、公司的分類 P41 1．子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。 2．分公司不具有法人資格，但可以取得營業(yè)執(zhí)照（而非企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照），以 “ 自己的名義 ” 進行經(jīng)營活動，其民事責任由總公司承擔。 ?個人獨資企業(yè) 的分支機構(gòu)的民事責任由設(shè)立該分支機構(gòu)的個人獨資企業(yè)承擔。 【 例題 單選題 】 甲是乙公司依法設(shè)立的分公司。下列表述中，符合公司法律制度規(guī)定的是（ ）。 A．甲應有自己的營業(yè)執(zhí)照，以自己的名義進行營業(yè)活動，并獨立承擔民事責任 B．甲應有獨立的法人資格，以自己的名義進行營業(yè)活動，并獨立承擔民事責任 C．甲應有自己的營業(yè)執(zhí)照，可以沒有獨立的財產(chǎn)，但獨立承擔民事責任 D．甲應有自己的營業(yè)執(zhí)照，并以自己的名義進行營業(yè)活動，但不獨立承擔民事責任 【 答案 】 D 二、公司法人財產(chǎn)權(quán) P44 1．對外投資 （ 1）對外投資的 規(guī)模 公司章程對投資總額及單項投資的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。 （ 2）對外投資的 決議方式 公司向其他企業(yè)投資，按照公司章程的規(guī)定由 董事會“或者”股東（大）會決議。 2．對外擔保 （ 1）對外擔保的規(guī)模 公司章程對擔?？傤~及單項擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。 （ 2）對外擔保的 決議 ①公司為 “他人” （非股東、非實際控制人）提供擔保的，按照公司章程的規(guī)定由董事會“或者”股東（大）會決議。 ②公司為 “股東或者實際控制人” 提供擔保的，“必須”經(jīng) 股東（大）會 決議。 接受擔保的股東或者受實際控制人支配的股東不得參加 表決，該項表決由 “出席” 會議的“ 其他股東”所持 表決權(quán) 的“ 過半數(shù) ” 通過。 【 例題 單選題 】 甲持有乙公司 34％的股份，為第一大股東。 2022年 1月，乙公司召開股東大會討論其為甲向銀行借款提供擔保事宜。出席本次大會的股東（包括甲）所持表決權(quán)占公司發(fā)行在外股份總數(shù)的49％，除一名持有公司股份總額 1％的小股東反對外，其余股東都同意乙公司為甲向銀行借款提供擔保。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列說法中，正確的是（ ）。 A．決議無效，因為出席股東大會的股東所持表決權(quán)數(shù)不足股份總額的半數(shù) B．決議無效，因為決議所獲同意票代表的表決權(quán)數(shù)不足公司股份總額的半數(shù) C．決議無效，因為甲未回避表決 D．決議無效，因為公司不得為其股東提供擔保 【 答案 】 C 三、股東權(quán)利 P45 1．股東權(quán)利的分類 （ 1）共益權(quán)和自益權(quán) ① 共益權(quán) 是指股東基于公司利益同時兼顧個人利益而行使的權(quán)利，如股東大會參加權(quán)、提案權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、在股東大會上的表決權(quán)、累積投票權(quán)、股東大會召集請求權(quán)和自行召集權(quán)、查閱公司賬簿權(quán)、提起訴訟權(quán)等。 ② 自益權(quán) 是指股東僅以個人利益為目的而行使的權(quán)利，如股利分配請求權(quán)、剩余財產(chǎn)分配權(quán)、新股認購優(yōu)先權(quán)、股份質(zhì)押權(quán)和股份轉(zhuǎn)讓權(quán)等。 （ 2）單獨股東權(quán)和少數(shù)股東權(quán) ①單獨股東權(quán)是指即使只持有 一股股份 的股東也可以單獨享有的權(quán)利，如自益權(quán)、表決權(quán)。 ②少數(shù)股東權(quán)是指必須持有 一定數(shù)額 以上股份的股東方可行使的權(quán)利，如單獨或者合并持有股份有限公司 10％以上 股份的股東，才有權(quán)提議召開臨時股東大會。 （ 3）固有權(quán)和非固有權(quán) ①固有權(quán)（法定股東權(quán)利）是指股東依法享有、只能由其 自愿放棄 ，不允許由公司章程或者股東大會決議加以限制或者剝奪的權(quán)利，如一般共益權(quán)和特別股東權(quán)。 ②非固有權(quán)（非法定股東權(quán)利）是指法律允許由公司章程或者股東大會加以限制或者剝奪的股東權(quán)利 . 四、股東訴訟 P73 1．股東代表（公司）訴訟 ?含義 ?哪個股東有資格代表公司提起訴訟？ （ 1）有限責任公司沒有數(shù)量限制； （ 2）股份有限公司 必須 是“ 連續(xù) 180日以上 單獨或者合計持有公司 1％以上 股份的股東”。 ? 以誰的名義提起訴訟？ 股東盡管是代表公司提起訴訟，但股東只能以自己 的名義，而不能以公司的名義對被告提起訴訟。 ? 股東能否不通過董事會、監(jiān)事會而直接對被告提起訴訟？ 1. 既然被告侵犯的是公司利益， 一般情況下 應當由董事會、監(jiān)事會出面，以公司的名義提起訴訟。 2. 如果董事會、監(jiān)事會不管 ，股東可以先書面請求董事會、監(jiān)事會來管。 3. 只有 董事會、監(jiān)事會收到股東的書面請求后 拒絕 提起訴訟， 或者 自收到請求之日起 30日內(nèi)未提起訴訟， 或者 情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的， 股東才能以自己的名義提起訴訟。 ?程序： 盯住是誰侵犯了公司利益，是公司內(nèi)部的董事、監(jiān)事，還是公司以外的他人？ （ 1） 內(nèi)部人 給公司造成損失 ①“ 董事、高級管理人員” 侵犯公司利益： 找監(jiān)事會 ，股東可以書面請求“監(jiān)事會”向人民法院提起訴訟。 如果監(jiān)事會收到股東的書面請求后 拒絕 提起訴訟， 或者 自收到請求之日起 30日內(nèi)未提起訴訟，或者 情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益 以自己的名義 直接向人民法院提起訴訟。 ② “監(jiān)事” 侵犯公司利益： 1. 股東可以書面 請求“董事會” 向人民法院提起訴訟。 2. 如果董事會收到股東的書面請求后 拒絕 提起訴訟， 或者 自收到請求之日起 30日內(nèi)未提起訴訟，或者 情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益 以自己的名義 直接向人民法院提起訴訟。 （ 2）公司以外的 他人 侵犯公司利益 1. 股東可以書面請求 董事會或者監(jiān)事會 向人民法院提起訴訟。 2. 如果董事會、監(jiān)事會收到股東的書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起 30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益 以自己的名義 直接向人民法院提起訴訟。 2．股東直接訴訟 公司董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害 “股東”利益的 ，“股東”可以依法向人民法院提起訴訟。 【 例題 多選題 】 劉某是甲有限責任公司的董事。任職期間，多次利用職務之便，指示公司會計將資金借貸給一家主要由劉某的兒子投資設(shè)立的乙公司。對此，持有公司股權(quán) ％的股東王某自行直接向法院對乙公司提起股東代表訴訟。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列選項中，正確的有（ ）。 A．王某持有公司股權(quán)不足 1％，不具有提起股東代表訴訟的資格 B．王某不能直接提起訴訟，必須先向監(jiān)事會提出請求 C．王某應以甲公司的名義起訴，但無需甲公司蓋章或劉某簽字 D．王某應以自己的名義依法提起股東代表訴訟 【 答案 】 BD 五、董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務 P72 1．董事、監(jiān)事、高級管理人員的 任職資格 有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員： （ 1）無民事行為能力或者限制民事行為能力。 （ 2）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾 5年 ，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾 5年 。 （ 3）擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的 董事或者廠長、經(jīng)理， 對該公司、企業(yè)的破產(chǎn) 負有個人責任 的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾 3年。 （ 4）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉的公司、企業(yè)的 法定代表人 ，并負有個人責任 的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾 3年。 （ 5）個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。 2．董事、高級管理人員不得有下列行為： （ 1）挪用公司資金。 （ 2）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲。 （ 3）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)“股東（大）會或者董事會”同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保。 （ 4）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)“股東（大）會”同意，與本公司訂立合同或者進行 交易。 比較區(qū)別： 【 個人獨資企業(yè) 】 【 普通合伙人 】 【 有限合伙人 】 （ 5）未經(jīng)股東（大）會同意，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司 同類的業(yè)務。 【 個人獨資企業(yè) 】 【 普通合伙人 】 【 有限合伙人 】 3．公司董事、高級管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應當歸公司所有。給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。 【 例題 多選題 】 某有限責任公司的董事李某擬將其所有的一套商住兩用房屋以略低于市場價格的條件賣給公司作為辦公用房。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的有（ ）。 A．該交易在獲得公司監(jiān)事會批準后可以進行 B．該交易在獲得公司董事會批準后可以進行 C．該交易在獲得公司股東會批準后可以進行 D．如果公司章程中規(guī)定允許此種交易，該交易可以進行 【 答案 】 CD 第二節(jié) 有限責任公司 公司 法定代表人 依照公司章程的規(guī)定，