【正文】 第三章 公司法律制度 主要內(nèi)容： ?第一節(jié) 公司法律制度概述 ?第二節(jié) 公司的登記管理 ?第三節(jié) 有限責(zé)任公司 ?第四節(jié) 股份有限公司 ?第五節(jié) 公司股票和公司債券 第一節(jié) 公司法的基本理論 一、公司的分類 P41 1．子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。 2．分公司不具有法人資格，但可以取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照（而非企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照），以 “ 自己的名義 ” 進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。 ?個(gè)人獨(dú)資企業(yè) 的分支機(jī)構(gòu)的民事責(zé)任由設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)承擔(dān)。 【 例題 單選題 】 甲是乙公司依法設(shè)立的分公司。下列表述中，符合公司法律制度規(guī)定的是（ ）。 A．甲應(yīng)有自己的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以自己的名義進(jìn)行營(yíng)業(yè)活動(dòng)，并獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任 B．甲應(yīng)有獨(dú)立的法人資格，以自己的名義進(jìn)行營(yíng)業(yè)活動(dòng)，并獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任 C．甲應(yīng)有自己的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，可以沒有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，但獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任 D．甲應(yīng)有自己的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，并以自己的名義進(jìn)行營(yíng)業(yè)活動(dòng)，但不獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任 【 答案 】 D 二、公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán) P44 1．對(duì)外投資 （ 1）對(duì)外投資的 規(guī)模 公司章程對(duì)投資總額及單項(xiàng)投資的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。 （ 2）對(duì)外投資的 決議方式 公司向其他企業(yè)投資，按照公司章程的規(guī)定由 董事會(huì)“或者”股東（大）會(huì)決議。 2．對(duì)外擔(dān)保 （ 1）對(duì)外擔(dān)保的規(guī)模 公司章程對(duì)擔(dān)?？傤~及單項(xiàng)擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。 （ 2）對(duì)外擔(dān)保的 決議 ①公司為 “他人” （非股東、非實(shí)際控制人）提供擔(dān)保的，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)“或者”股東（大）會(huì)決議。 ②公司為 “股東或者實(shí)際控制人” 提供擔(dān)保的，“必須”經(jīng) 股東（大）會(huì) 決議。 接受擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東不得參加 表決，該項(xiàng)表決由 “出席” 會(huì)議的“ 其他股東”所持 表決權(quán) 的“ 過半數(shù) ” 通過。 【 例題 單選題 】 甲持有乙公司 34％的股份，為第一大股東。 2022年 1月，乙公司召開股東大會(huì)討論其為甲向銀行借款提供擔(dān)保事宜。出席本次大會(huì)的股東（包括甲）所持表決權(quán)占公司發(fā)行在外股份總數(shù)的49％，除一名持有公司股份總額 1％的小股東反對(duì)外，其余股東都同意乙公司為甲向銀行借款提供擔(dān)保。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列說法中，正確的是（ ）。 A．決議無(wú)效，因?yàn)槌鱿蓶|大會(huì)的股東所持表決權(quán)數(shù)不足股份總額的半數(shù) B．決議無(wú)效，因?yàn)闆Q議所獲同意票代表的表決權(quán)數(shù)不足公司股份總額的半數(shù) C．決議無(wú)效，因?yàn)榧孜椿乇鼙頉Q D．決議無(wú)效，因?yàn)楣静坏脼槠涔蓶|提供擔(dān)保 【 答案 】 C 三、股東權(quán)利 P45 1．股東權(quán)利的分類 （ 1）共益權(quán)和自益權(quán) ① 共益權(quán) 是指股東基于公司利益同時(shí)兼顧個(gè)人利益而行使的權(quán)利，如股東大會(huì)參加權(quán)、提案權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、在股東大會(huì)上的表決權(quán)、累積投票權(quán)、股東大會(huì)召集請(qǐng)求權(quán)和自行召集權(quán)、查閱公司賬簿權(quán)、提起訴訟權(quán)等。 ② 自益權(quán) 是指股東僅以個(gè)人利益為目的而行使的權(quán)利，如股利分配請(qǐng)求權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)、新股認(rèn)購(gòu)優(yōu)先權(quán)、股份質(zhì)押權(quán)和股份轉(zhuǎn)讓權(quán)等。 （ 2）單獨(dú)股東權(quán)和少數(shù)股東權(quán) ①單獨(dú)股東權(quán)是指即使只持有 一股股份 的股東也可以單獨(dú)享有的權(quán)利，如自益權(quán)、表決權(quán)。 ②少數(shù)股東權(quán)是指必須持有 一定數(shù)額 以上股份的股東方可行使的權(quán)利，如單獨(dú)或者合并持有股份有限公司 10％以上 股份的股東，才有權(quán)提議召開臨時(shí)股東大會(huì)。 （ 3）固有權(quán)和非固有權(quán) ①固有權(quán)（法定股東權(quán)利）是指股東依法享有、只能由其 自愿放棄 ，不允許由公司章程或者股東大會(huì)決議加以限制或者剝奪的權(quán)利，如一般共益權(quán)和特別股東權(quán)。 ②非固有權(quán)（非法定股東權(quán)利）是指法律允許由公司章程或者股東大會(huì)加以限制或者剝奪的股東權(quán)利 . 四、股東訴訟 P73 1．股東代表（公司）訴訟 ?含義 ?哪個(gè)股東有資格代表公司提起訴訟？ （ 1）有限責(zé)任公司沒有數(shù)量限制； （ 2）股份有限公司 必須 是“ 連續(xù) 180日以上 單獨(dú)或者合計(jì)持有公司 1％以上 股份的股東”。 ? 以誰(shuí)的名義提起訴訟？ 股東盡管是代表公司提起訴訟，但股東只能以自己 的名義，而不能以公司的名義對(duì)被告提起訴訟。 ? 股東能否不通過董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)而直接對(duì)被告提起訴訟？ 1. 既然被告侵犯的是公司利益， 一般情況下 應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)出面，以公司的名義提起訴訟。 2. 如果董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)不管 ，股東可以先書面請(qǐng)求董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)來管。 3. 只有 董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)收到股東的書面請(qǐng)求后 拒絕 提起訴訟， 或者 自收到請(qǐng)求之日起 30日內(nèi)未提起訴訟， 或者 情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的， 股東才能以自己的名義提起訴訟。 ?程序： 盯住是誰(shuí)侵犯了公司利益，是公司內(nèi)部的董事、監(jiān)事，還是公司以外的他人？ （ 1） 內(nèi)部人 給公司造成損失 ①“ 董事、高級(jí)管理人員” 侵犯公司利益： 找監(jiān)事會(huì) ，股東可以書面請(qǐng)求“監(jiān)事會(huì)”向人民法院提起訴訟。 如果監(jiān)事會(huì)收到股東的書面請(qǐng)求后 拒絕 提起訴訟， 或者 自收到請(qǐng)求之日起 30日內(nèi)未提起訴訟，或者 情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益 以自己的名義 直接向人民法院提起訴訟。 ② “監(jiān)事” 侵犯公司利益： 1. 股東可以書面 請(qǐng)求“董事會(huì)” 向人民法院提起訴訟。 2. 如果董事會(huì)收到股東的書面請(qǐng)求后 拒絕 提起訴訟， 或者 自收到請(qǐng)求之日起 30日內(nèi)未提起訴訟，或者 情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益 以自己的名義 直接向人民法院提起訴訟。 （ 2）公司以外的 他人 侵犯公司利益 1. 股東可以書面請(qǐng)求 董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì) 向人民法院提起訴訟。 2. 如果董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)收到股東的書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起 30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益 以自己的名義 直接向人民法院提起訴訟。 2．股東直接訴訟 公司董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害 “股東”利益的 ，“股東”可以依法向人民法院提起訴訟。 【 例題 多選題 】 劉某是甲有限責(zé)任公司的董事。任職期間，多次利用職務(wù)之便，指示公司會(huì)計(jì)將資金借貸給一家主要由劉某的兒子投資設(shè)立的乙公司。對(duì)此，持有公司股權(quán) ％的股東王某自行直接向法院對(duì)乙公司提起股東代表訴訟。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列選項(xiàng)中，正確的有（ ）。 A．王某持有公司股權(quán)不足 1％，不具有提起股東代表訴訟的資格 B．王某不能直接提起訴訟，必須先向監(jiān)事會(huì)提出請(qǐng)求 C．王某應(yīng)以甲公司的名義起訴，但無(wú)需甲公司蓋章或劉某簽字 D．王某應(yīng)以自己的名義依法提起股東代表訴訟 【 答案 】 BD 五、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格和義務(wù) P72 1．董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的 任職資格 有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員： （ 1）無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力。 （ 2）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾 5年 ，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾 5年 。 （ 3）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的 董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理， 對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn) 負(fù)有個(gè)人責(zé)任 的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾 3年。 （ 4）擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的 法定代表人 ，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任 的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾 3年。 （ 5）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。 2．董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為： （ 1）挪用公司資金。 （ 2）將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)。 （ 3）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)“股東（大）會(huì)或者董事會(huì)”同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保。 （ 4）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)“股東（大）會(huì)”同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行 交易。 比較區(qū)別： 【 個(gè)人獨(dú)資企業(yè) 】 【 普通合伙人 】 【 有限合伙人 】 （ 5）未經(jīng)股東（大）會(huì)同意，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司 同類的業(yè)務(wù)。 【 個(gè)人獨(dú)資企業(yè) 】 【 普通合伙人 】 【 有限合伙人 】 3．公司董事、高級(jí)管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 【 例題 多選題 】 某有限責(zé)任公司的董事李某擬將其所有的一套商住兩用房屋以略低于市場(chǎng)價(jià)格的條件賣給公司作為辦公用房。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的有（ ）。 A．該交易在獲得公司監(jiān)事會(huì)批準(zhǔn)后可以進(jìn)行 B．該交易在獲得公司董事會(huì)批準(zhǔn)后可以進(jìn)行 C．該交易在獲得公司股東會(huì)批準(zhǔn)后可以進(jìn)行 D．如果公司章程中規(guī)定允許此種交易，該交易可以進(jìn)行 【 答案 】 CD 第二節(jié) 有限責(zé)任公司 公司 法定代表人 依照公司章程的規(guī)定，