【正文】 2021/11/12 中國人民大學商學院 1 公司治理與企業(yè)內(nèi)控 2021/11/12 中國人民大學商學院 2 呂景勝 法學博士 中國人民大學商學院教授 博士生導師 律師 企業(yè)法律顧問 曾為燕化集團、美的集團 、 齊魯石化集團 、華僑城集團、四通集團、中國機械進出口總公司、 中國電子信息產(chǎn)業(yè)集團、大唐電子信息產(chǎn)業(yè)集團、TCL集團、中興通訊、北京移動通信總公司、北京電信集團等 50多家大型企業(yè)講授公司治理與公司法。 2021/11/12 中國人民大學商學院 3 一、企業(yè)為何要治理？ 風險失控 企業(yè)因忽視風險管理而導致事故頻發(fā)的現(xiàn)象由來已久。世界上最古老的商業(yè)銀行 ——巴林銀行由于操作風險在 1995年 2月倒閉；全球第一大能源交易商安然公司因財務問題申請破產(chǎn)，股票價格從每股 90美元跌至幾美分； 2021年 3月，長虹因為信用風險損失 44億人民幣； 2021年 12月，中航油因從事石油期權(quán)投機造成 ； 2021年 4月，河北邯鄲農(nóng)業(yè)銀行發(fā)生內(nèi)部員工盜竊 5000萬巨款案 2021/11/12 中國人民大學商學院 4 民企高管權(quán)力失控 應明明本是國有企業(yè)的當家人，改制后成了臺資企業(yè)的 CEO。然而就在他華麗轉(zhuǎn)身的一剎那，他迷茫于自己的定位，透過此案，我們看到了本土 CEO法治貧血的一面。 浙江鷹鵬化工有限公司 (下稱鷹鵬公司 )是家臺資企業(yè)。多年來，投資人義無返顧地把企業(yè)的一切的經(jīng)營和管理，全權(quán)交給了應明明。 應明明的身份應該算是個CEO，但直到站在了刑事審判席上，他還是沒徹底搞明白，自己這個 CEO到底應該享有怎樣的權(quán)力和承擔怎樣的責任。 前不久，浙江省金華市金東區(qū)檢察院對應明明提起了公訴，罪名為職務侵占罪、挪用資金罪和故意銷毀會計憑證、會計賬簿、財務會計報告罪。 2021/11/12 中國人民大學商學院 5 從國企當家人到外企 CEO 永康化學工業(yè)總公司是一家國有企業(yè)，應明明曾是這家國有企業(yè)的當家人。李傳洪是臺灣頗有名氣的教育家和實業(yè)家，選擇了永康化學工業(yè)總公司，投資 300萬美元將該企業(yè)改制成一家合資企業(yè)，這就是后來的浙江鷹鵬化工有限公司，李傳洪控股 56%。 幾年后，他又全額收購了剩余的 44%股份，鷹鵬公司成了一家地地道道的外資企業(yè)。 李傳洪的妹妹李麗娜說：“企業(yè)改制時，我們留下了所有員工，也包括應明明。當時我們除了不斷注資和更新設備外，企業(yè)里其它事務統(tǒng)統(tǒng)交給了應明明，讓他擔任該公司的總經(jīng)理?！? 鷹鵬公司的業(yè)績開始騰飛，李傳洪打通了海外銷售渠道，鷹鵬公司的出口業(yè)務達到了 90%，成為世界上第三家專業(yè)生產(chǎn)氟氫銨的高科技化工企業(yè)。 2021/11/12 中國人民大學商學院 6 在短短十年間，鷹鵬公司年銷售額由原來的 2021萬元人民幣，一躍上升至 10億元人民幣。 2021年納稅 4000多萬元，成了永康當?shù)氐诙{稅大戶。 當?shù)睾芏嗳朔浅Ｗ匀坏貙Ⅹ楖i公司的騰飛歸功于應明明。以至于很多人都認為，他就是鷹鵬公司的主人。然而，應明明畢竟只是一位職業(yè)經(jīng)理人，而不是投資人。 李麗娜說：“我大哥對應明明非常信任，一般來說不過問企業(yè)具體事宜，每年也就年終去一次，開個團拜會，發(fā)發(fā)紅包，給大伙鼓鼓勁。” 后來的事實證明，應明明就是充分利用了李傳洪對他的信任，架空了董事會。 2021/11/12 中國人民大學商學院 7 另立公司體外循環(huán) 應明明在鷹鵬公司賬面上的年薪是 18萬元，這成了他后來在法庭上一再為自己監(jiān)守自盜開脫的理由。 后來公安機關查實，應明明通過“體外循環(huán)”牟取的私利，數(shù)額大得驚人。不斷利用親戚、親人或朋友的名義成立公司，這些公司都冠以“鷹鵬”或其它相似的頭銜名稱，外人看都誤認為是鷹鵬公司的子公司，實際上都是應明明個人的企業(yè)。 應明明一方面以上下業(yè)務關系，將鷹鵬公司的一些利潤分流到這些子公司，間接攫取好處；另一方面假造各種名義直接侵占鷹鵬公司的資金。 與侵占相比，挪用資金更是家常便飯，隨著其個人私欲的膨脹，應明明幾乎控制了整個鷹鵬公司，財務部門成了自家錢庫，想怎么用就怎么用。 2021/11/12 中國人民大學商學院 8 董事會也是每個月來查一次賬，但每次都查不出所以然來，因為賬面上根本看不出問題，董事會如果有什么意見，應明明也會拉出李傳洪來作擋箭牌。 鷹鵬公司的董事會除了李傳洪外，其他基本上都是掛名的，現(xiàn)實狀況使得他們不會過多去過問鷹鵬公司的經(jīng)營和財務狀況。 另立門戶帶 200員工跳槽 2021年年底，李傳洪準備將鷹鵬公司在香港上市，但香港方面對上市企業(yè)把關很嚴，當時他就聘請了會計師對鷹鵬公司的財務狀況進行審核評估，發(fā)現(xiàn)了不少問題。 會計師發(fā)現(xiàn)，鷹鵬公司的現(xiàn)金流量和賬面情況有很大的出入，一些賬目明顯被人為地轉(zhuǎn)來轉(zhuǎn)去，其中不乏假發(fā)票。 2021/11/12 中國人民大學商學院 9 鷹鵬公司上市被暫時擱淺，取而代之的是臺籍財務總監(jiān)入駐鷹鵬公司。 經(jīng)查，公司的財務之混亂，令李傳洪不敢相信。大額資金需要流轉(zhuǎn)時，應明明就召集全體財務人員開會，會前給每人發(fā)一萬元錢，然后集體討論也就成了形式，剩下的就是大家畫押通過。就這樣，大筆大筆的資金被隨意挪用和侵占。 臺籍財務總監(jiān)把調(diào)查出的問題逐一列出，于是，應明明侵占挪用鷹鵬公司的黑幕被無情地拉開。 應明明感到了前所未有的壓力，在 2021年 4月向李傳洪提出辭呈的同時，一并帶走了 22名企業(yè)高管人員和 178名營銷、生產(chǎn)等部門的工人。鷹鵬公司幾乎癱瘓。 隨后，應明明以迅雷不及掩耳之勢，將那些原本掛在親戚親人名下的企業(yè)迅速轉(zhuǎn)到了自己名下，與鷹鵬公司擺開一副競爭架勢。 2021/11/12 中國人民大學商學院 10 CEO淪為階下囚 罪名：職務侵占罪、挪用資金罪外、隱匿銷毀會計資料罪。 應明明隱瞞董事會，向財務人員虛構(gòu)用途，將鷹鵬公司的 800萬元建設工程款“拱手”送給了一個業(yè)務上有密切來往的日本籍合作者，為今后自己出來單干而鋪平道路，案發(fā)前，這名日本籍合作者將這筆資金予以歸還，應明明將此款留在了一個秘密賬戶內(nèi)。 應明明成立了永康上浦投資有限公司，掛名董事是他的遠房親戚。指使財務人員將鷹鵬公司的 700萬元資金以“預付工程款”的名義轉(zhuǎn)入親戚的個人賬戶，作為注冊資金。以虛假的貨物交易發(fā)票沖抵平賬。以其他方式動用了相關公司資金 2700萬元。 2021/11/12 中國人民大學商學院 11 自己辭職也就算了，按照老板的脾氣肯定會放他一馬，但這人太狠，當時他幾乎抽光了鷹鵬公司所有高管人員，他想致鷹鵬公司于死地?！? 該案引起了從中央到地方各級領導的高度重視。 2021年 6月，公安部向浙江省公安廳督辦了此案，省公安廳以應明明涉嫌職務侵占、挪用資金罪立案偵查。 10月底，就在應明明被刑事拘留前的一個星期，他發(fā)現(xiàn)大勢已去，為了銷毀證據(jù)，他居然把鷹鵬公司小金庫的所有賬本統(tǒng)統(tǒng)運到一個鍋爐房，付之一炬 …… 2021/11/12 中國人民大學商學院 12 公司執(zhí)行人 (董事長 )被架空 ， 原因多種 第一 ， 由于沒有具體的執(zhí)行流程文件 ， 所有的簽字 ，都繞過該執(zhí)行人；或者該執(zhí)行人經(jīng)手的所有文件都是虛假的 ， 非實質(zhì)性的 。 長此以往 ， 權(quán)力被架空； 第二 ， 某一執(zhí)行人與其他人士勾結(jié)在一起 ， 背叛了委派方 。 公司也開了董事會 ， 但記錄被銷毀 。 第三 ， 體外循環(huán) 資金 、 項目 、 賬戶 、 利潤體外循環(huán) ， 銷毀財務憑證 ， 集體跳槽 2021/11/12 中國人民大學商學院 13 原因分析 1 流程制度設計的缺失歸咎為 “ 中國人的性格特點 ” 使然 。 在開始合伙時 ， 你好我好大家好 ， 對很多原則性問題采取避讓態(tài)度 。 對很多權(quán)力