【正文】 上市公司的公司治理與規(guī)范運作的幾個問題 主要內容 ? 公司治理的涵義及歷史沿革 ? 公司治理基本模式及安然案例 ? 我國上市公司治理中存在的主要問題 ? 獨立董事制度 ? 股權激勵及管理層收購 ? 公司治理和國有資產管理體制改革 公司治理的涵義 ? 公司治理（ Corporate Governance，又譯為法人治理結構或公司管治）是現(xiàn)代企業(yè)制度中最重要的組織結構。 ? 狹義上說公司治理主要是指公司的股東，董事及經理層之間的關系。 ? 廣義上說公司治理還包括與利益者（如員工、客戶、供應商、債權人和社會公眾等）之間的關系，及有關法律，法規(guī)和上市規(guī)則等。 公司治理的歷史沿革 ? 公司治理結構問題的產生是與股份有限公司的出現(xiàn)聯(lián)系在一起的，其核心是由于所有權和經營權的分離，所有者與經營者的利益是不一致而產生的委托 代理關系 ? 在西方國家，公司治理，特別是股東和經營者在股份有限公司治理結構中的地位和作用，經歷了一個從管理層中心主義到股東會中心主義，再到董事會中心主義的變化過程。 ? 董事會的出現(xiàn)還是沒有解決因公司所有權與控制權分度而產生的委托 代理問題 公司治理模式之一 英美模式 ? 美國的公司治理模式是外部監(jiān)督為主的模式。英美模式的最大特點就是所有權較為分散，主要依靠外部力量對管理層實施控制。在這一模式下由于所有權和經營權的分離，所有權分散的股東不能有效地監(jiān)控管理層的行為，即所謂“弱股東，強管理層”現(xiàn)象，由此產生代理問題，從而導致內部人控制 英美模式 ? 解決這一問題的辦法，主要是靠外部的監(jiān)督機制。首先，是建立一個外部董事和獨立董事為主的董事會來代表股東監(jiān)督經理層，在董事會下設以獨立董事為多數(shù)并領導的審計、薪酬和提名委員會；其次，是發(fā)展機構投資者，使分散的股權通過機構投資者得以相對集中；第三，是依靠中介機構的約束，包括外部審計機構、投資銀行等；第四，是依靠強有力的事后監(jiān)管和嚴厲處罰，以提高違規(guī)成本；第五，是依靠健全的法律制度，特別是股東訴訟制度，如集團訴訟和衍生訴訟制度，使股東權益受到侵害時能夠得到補償；第六，是對管理層實行期股期權，使經理層的利益和公司長遠利益緊密聯(lián)系起來，達到降低委托 代理的成本的目的。 公司治理模式之二 德國模式 ? 德國公司治理結構的一個重要特點是“兩會制”，即監(jiān)事會和董事會，德國模式是“內部控制”型模式。兩會中包括股東、銀行及員工的代表，對管理層實行監(jiān)控。其中，職工代表在兩會中扮演重要角色。在德國，最大在股東是公司、創(chuàng)業(yè)家族、銀行等，所有權集中程度比較高。德國的銀行是全能銀行（ Universal Bank），可以持有工商企業(yè)的股票，另外，公司相互持有比較普遍。銀行對公司的控制方式是通過控制股票投票權和向董事會派駐代表，有些還是監(jiān)事會主席，銀行代表就占股東代表的 %。德國公司治理模式的另一特色就是強調職工參與，在監(jiān)事會中，根據(jù)企業(yè)規(guī)模和職工人數(shù)的多少，職工代表可以占到1/3到 1/2的職位。 公司治理模式之三 日本模式 ? 日本的公司治理結構是“一會兩制”，但是強調“內部控制”。董事會主要是由管理層構成。和德國的模式類似，對公司監(jiān)控主要是通過交叉持股和主辦銀行制度業(yè)實現(xiàn)的。在日本，由于不允許控股集團的出現(xiàn)，企業(yè)間交叉持股是很普遍的，非金融性的公司擁有日本全部上市公司四分之一的股票，另外，原材料供應商和銷售商也通過合同的形式對企業(yè)的管理階層一定的監(jiān)督作用。 ? 日本的金融機構在公司治理機構中扮演重要的角色。多數(shù)公司都有一家主要的銀行 主辦行作為股東和業(yè)務伙伴。 東亞模式 ? 大部分東亞國家（地區(qū)）公司股權集中在家族手中公司治理模式因而也是家族控制型?？刂菩约易逡话闫毡榈貐⑴c公司的經營管理和投資決策，形成家族控制 “剝削”中小股東的現(xiàn)象。這一問題是這一地區(qū)公司治理的核心問題。 ? 東亞地區(qū)除日本家族控制企業(yè)所占比重較少之外，在韓國，家族操控了企業(yè)總數(shù)的 %， 是%，馬來西亞則是 %。在菲律賓和印尼，最大家族控制了上市公司總市值的 1/6。各國最的十個家族起碼分別控制了本國市價總值的一半。 亞洲的暗淡 ? ―東亞企業(yè)集團普遍地選擇金字塔架構一間控股公司位于金字塔頂端，第二層是擁有貴重資產的公司，第三層包括了集團的上市公司 ?? ，金字塔的最底層是現(xiàn)金收入及利益高的上市公司，集團向公眾發(fā)售這些公司的股票，并透過多種內部交易，把底層公司的收益?zhèn)鞯浇鹱炙蠈幽腹?，另一方面，集團又把一些利潤較、品質較差的資產從上層利用高價傳到下層。 ” 轉型經濟中公司治理 ? 在轉軌經濟國家中，公司治理的最大問題是內部人控制，即在法律體系缺乏和執(zhí)行力度微弱的情況下，經理層利用計劃經濟解體后留下的真空對企業(yè)實行強有力的控制，在某種程度上成為實際的企業(yè)所有者，國有股權虛置。 全球公司治理模式的演變及改革 ? 在八十年代，由于德、日經濟的強盛，人們普遍認為，和以市場為基礎的外部模式相比，以企業(yè)集團、銀行和控股公司為治理主體的內部模式能更好地解決代理問題。 ? 進入九十年代以來，隨著經濟和資本市場全球化，以及信息產業(yè)崛起，內部控制模式的弊端日益顯露，以市場為導向的外部治理模式逐漸成為各國學習的樣板。英美模式以股東利益為基礎，以盈利為導向，重視資本市場的作用，似乎更能夠適應經濟的全球化和信息技術產業(yè)的發(fā)展。 ? 但安然事件暴露了美國公司治理模式中存在的嚴重問題，需要進一步改革。 安然（ Enron）公司案例分析 ? 安然公司成立于 1985年，以電力、天然氣產品起家，后來又擴展能源零售交易業(yè)務，并涉足高科技寬頻產業(yè) ? 運營范圍遍及全球 40多個國家，員工超過 。安然公司曾是世界上最大的天然氣交易商和最大的電力交易商， 20xx年收入高達 1010億美元，股價在 20xx年 8月觸及頂點 ? 連續(xù) 4年戴上 《 財富 》 雜志授予的“美國最具創(chuàng)新精神的公司”桂冠， 20xx年 《 財富 》 世界 500強排名第 7位，曾被哈佛商學院認為是舊經濟向新經濟成功轉變的典范 安然事件的經過（ 1） ? 20xx年 3月 5日， 《 財富 》 雜志發(fā)表了一篇題為《 安然股價是否高估？ 》 的文章，首次指出實然財務有［黑箱］，質疑安然財務報表的真實性 ? 10月 16日，安然公布第三季業(yè)績突然宣布，該公司第三季度虧損 ，其凈資產因受到外部合伙關系影響而減少 12億美元。六天后，美國證券交易委員會開始對安龍展開調查 ? 11月 8日，安然宣布，在 1997年到 20xx年間由關聯(lián)交易共虛報了五點二億美元利潤 安然事件的經過（ 2） – 11月 28日，普爾 11月 28 ，標準普爾宣布將其自標準普爾 500指數(shù)中除名，因安然“缺乏代表性”，標準普爾還其債信等級下調至拉圾等級，安然股價立即重挫85%，降至 。創(chuàng)該股有史以來最低收盤價紀錄，市值由當年 2月的 631億美元跌至收盤時的 。以后數(shù)日更是繼續(xù)下挫， 11月 30日每股僅為 26美分，市值由峰值時近 800美元縮水至 2億美元，罕見由峰值時的近 800億 美元縮水至 2億美元，罕見地蒸發(fā)掉99% – 12月 12日，安然正式向法庭申請按破產法第 11章申請破產保護 從安然事件看美國公司治理存在的問題 ? 股權結構的不合理性。安然公司同絕大部分美國的上市公司一樣股權結構高度分散，導致經理層內部人控制 ? 董事會缺乏獨立性，不勤勉盡責，安然公司與其董事之間存在大量的除董事服務費（每人 ）之外的利益關系，如與其個人擁有的其他公司之間的關聯(lián)交易、另有咨詢服務等合同以向其任職的科研機構捐贈等等 從安然事件美國公司治理 ? 高級管理人員缺乏誠信，為謀求個人私利忽視公司利益，董事會監(jiān)督不力。 1999年，董事會不職業(yè)道德，聽從當時的董事會主席肯尼思 萊和首席執(zhí)行官杰夫 斯基林的建議，允許當時的首席財務官安德魯 法斯托暗地建立私人合作機構，非法轉移公司財產。董事會和公司高層完全忽視了對安德魯 法斯托行為的監(jiān)控 ? 利用關聯(lián)交易制造利潤。安然公司的關聯(lián)交易交易風險性極高，大量帳外經營業(yè)務形成了高負債，大量債務集中暴露產生公司信用危機安然自己的資產負債表上只列了 130億美元，而據(jù)分析，其負債總額可能高達 400億美元。 從安然事件美國公司治理 ? 外部審計機構的問題與責任，安達信會計師既是安然的審計師又是安然的財務顧問。安然公司支付給安達信公司的費用中，財務顧問費用占到了相當大的比例。作為獨立的審計因利益沖突而無法做到真正獨立 ? 金融分析師推波助瀾，為安然神話創(chuàng)造條件。英國 《 金融時報 》 這樣評判：“安然公司失敗的教訓與 20xx年的網絡泡沫破滅如出一轍：融資過度、傳媒和華爾街的竭力宣傳以及投資者的輕信共同吹出了一個大泡泡?！? 安然事件后美國公司治理的改革 ? 20xx年 2月 13日，