合同風(fēng)險(xiǎn)防范的重要性(已修改)
2024-09-29 11:08 本頁(yè)面
【正文】 合同風(fēng)險(xiǎn)防范的重要性 合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范是企業(yè)生存、發(fā)展的基本功； 當(dāng)前我國(guó)企業(yè)的合同風(fēng)險(xiǎn)管理水平差異較大。表現(xiàn)在：風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)差異大、合同風(fēng)險(xiǎn)管理制度差異大、合同風(fēng)險(xiǎn)管理執(zhí)行力差異大； 合同風(fēng)險(xiǎn)的防范，既要在合同訂立時(shí)預(yù)防，還要在合同履行過程中進(jìn)行，現(xiàn)就合同訂立時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防， 一、合同訂立過程中的風(fēng)險(xiǎn)防范 嚴(yán)把合同簽訂關(guān) 嚴(yán)格審查對(duì)方當(dāng)事人的主體資格﹑資信情況和履約能力。對(duì)合同條款要認(rèn)真推敲，防止發(fā)生歧義和誤解，對(duì)資金數(shù)額巨大﹑產(chǎn)權(quán)交易等抵押合同和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)合同要依照有關(guān)法律規(guī)定及時(shí)辦理抵押登記和鑒證手 續(xù)，以保證合同的合法性﹑嚴(yán)密性和完備性。 對(duì)對(duì)方簽約當(dāng)事人審查不嚴(yán)的風(fēng)險(xiǎn) 混淆合同訂立、成立和生效概念 對(duì)雙方權(quán)利義務(wù)約定不具體、詳盡 所簽合同無(wú)效或可能被撤銷 效力待定的合同 免責(zé)條款及其無(wú)效 合同爭(zhēng)議的解決方式、適用法律和文本效力確定 認(rèn)清主體 自然人的行為能力：完全民事行為能力，限制民事行為能力，無(wú)行為能力 法人：經(jīng)營(yíng)范圍 如何審查身份證、營(yíng)業(yè)執(zhí)照 了解合同對(duì)方的基本情況，審查其是否具有簽約的主體資格。在合同簽訂前先了解下對(duì)方的基本情況，可以有效的避免合同欺詐和違約 情形的出現(xiàn)。如果合同對(duì)方是企業(yè)的可以保留其營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，如果是個(gè)人，那么應(yīng)當(dāng)詳細(xì)記錄其身份證號(hào)碼、住址、電話。我國(guó)法律規(guī)定，分支機(jī)構(gòu)不具有獨(dú)立的法人資格，一般不能獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任。因此，簽約主體是否具有簽約資格將直接影響到合同的效力問題。在簽訂合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)與該 企業(yè)法人 簽訂，只有在企業(yè)法人授權(quán)于分支機(jī)構(gòu)，并出示法人授權(quán)證明的情況下該企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)才有簽約的權(quán)利。 對(duì)對(duì)方簽約當(dāng)事人審查不 嚴(yán)的風(fēng)險(xiǎn) ① 對(duì)方?jīng)]有履約能力，造成合同不能履行，或?qū)Ψ绞杖∝浳锖蟾犊畈荒?，最終造成損失； ② 防范：對(duì)對(duì)方進(jìn)行盡職調(diào)查，如對(duì)方不具備能力，則應(yīng)： A、在設(shè)計(jì)合同條款時(shí)，按其沒有能力考慮，在任何一個(gè)時(shí)點(diǎn)對(duì)方違約我方均能有效規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)； B、要求對(duì)方提供有效、足額擔(dān)保。 代理人 ： 法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。 表見代理 行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行 為有效。 調(diào)查了解對(duì)方當(dāng)事人的履約能力等狀況。 訂立合同之前事先調(diào)查了解對(duì)方當(dāng)事人的資信狀況是非常重要的，這樣可以有效地避免欺詐糾紛和違約糾紛。調(diào)查了解資信狀況主要指查驗(yàn)對(duì)方當(dāng)事人的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，了解對(duì)方當(dāng)事人的信譽(yù)程度等。如果對(duì)方當(dāng)事人資信狀況良好，則合同訂立后履約就可能得到 保證 ；如果對(duì)方當(dāng)事人資信狀況不佳、商業(yè)信譽(yù)不好，甚至瀕臨破產(chǎn)境地，自然欠缺或沒有足夠的履約能力，與這樣的當(dāng)事人簽訂 合同就會(huì)有很大的風(fēng)險(xiǎn)，合同訂立后也會(huì)產(chǎn)生糾紛。 當(dāng)事人在調(diào)查了解對(duì)方當(dāng)事人的資信狀況的同時(shí)，還應(yīng)了解簽約對(duì)方的主體資格，即在合同上簽字的人是否具備簽署合同的資格。一般來說，公民本人， 法人 的法走代表人，其他組織的負(fù)責(zé)人均具有簽約主體的資格。其他人員代表公民個(gè)人、法人或其他組織簽訂合同時(shí)，必須有授權(quán)委托書。尤其是在通過代理人簽訂合同的場(chǎng)合，代理人應(yīng)當(dāng)出具被代理人 (委托人 )的合法有效的授權(quán)委 托書。否則 ,合同簽訂后，由于合同形式要件不具備而可能引起合同無(wú)效糾紛 . 認(rèn)真審查簽約對(duì)象的主體資格和資信能力 為防范欺詐行為，減少交易風(fēng)險(xiǎn)，必須認(rèn)真審查對(duì)方的主體資格、履約能力、信用情況等。首先要查看對(duì)方的營(yíng)業(yè)執(zhí)照和企業(yè)參加年檢的證明資料，了解其經(jīng)營(yíng)范圍，以及對(duì)方的資金、信用，經(jīng)營(yíng)情況，其項(xiàng)目是否合法。如果其有擔(dān)保人，也要調(diào)查擔(dān)保人。不能僅憑其名片、介紹信、工作證、公章、授權(quán)書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件等證件，就相信對(duì)方，有的企業(yè)因沒有參加年檢而已被工商部門吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，如果稍一疏忽，就可能掉進(jìn)一些不法分子設(shè) 置的陷阱。 同時(shí)也要審查簽約人的資格，查看對(duì)方提交的法人開具的正式書面授權(quán)證明，了解對(duì)方的合法身份和權(quán)限范圍，以確保合同的合法性和時(shí)效性。對(duì)于標(biāo)的額大的交易，還應(yīng)到工商、稅務(wù)、銀行等單位調(diào)查對(duì)方當(dāng)事人的資信能力。 合同簽章風(fēng)險(xiǎn) 1．先蓋后蓋一樣嗎？蓋上蓋下一樣嗎（簽約地意義） 2．騎縫章意義嗎 3．簽字蓋章必須嗎？（信息時(shí)代的簽章） 4．簽約時(shí)間重要嗎？ 越權(quán)蓋章必然無(wú)效嗎？ 簽約人與落款人不一致；分公司與子公司；個(gè)體工商戶和經(jīng)營(yíng)者 法人代表與法定代表人、總經(jīng)理越權(quán)擔(dān)保； （企業(yè)陰陽(yáng)公章案） 公章 名稱與企業(yè)名稱應(yīng)否一致？ 熟悉訂立合同的程序 要約和承諾 :當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式 (1)要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：內(nèi)容具體確定；表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。 (2)承諾是受要約人同意要約的意思表示。 承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。承 諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人 特殊程序：招投標(biāo) 合同成立的 時(shí)間 一般規(guī)定。生效時(shí)合同成立。 合同書形式的合同成立時(shí)間 第 32 條規(guī)定：當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時(shí)合同成立。當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同，但并未簽字蓋章，意味著當(dāng)事人的意思表示未能最后達(dá)成一致，因而一般不能認(rèn)為合同成立。雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一時(shí)間的，最后簽字或者蓋章時(shí)合同成立。 確認(rèn)書形式的合同成立時(shí)間 合同法第 33 條規(guī)定：當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，可以在合 同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。在此情況下，確認(rèn)書具有最終承諾的意義。 合同的實(shí)際成立。合同法第 36 條規(guī)定：法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。此時(shí)可從的行為中推定當(dāng)事人已經(jīng)形成
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