論建設(shè)工程承包方式、效力及合同無(wú)效的責(zé)任(已修改)
2025-05-30 23:25 本頁(yè)面
【正文】 、效力及合同無(wú)效的責(zé)任 建設(shè)工程的承包是工程項(xiàng)目實(shí)施的基本形式。但是，建設(shè)工程承包的具體形式卻是多種多樣的，其效力要件及由此產(chǎn)生的合同責(zé)任也各不相同，有必要進(jìn)行專門的研究和探討。 一、建設(shè)工程的承包方式簡(jiǎn)述 總承包 建設(shè)工程總承包是指從事工程總承包的企業(yè)受業(yè)主（建設(shè)單位）委托，按照合同約定對(duì)工程項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì) 、采購(gòu)、施工、試運(yùn)行（竣工驗(yàn)收）等全過(guò)程或若干階段的承包。 〔 1〕工程總承包的具體方式、工作內(nèi)容和責(zé)任等，由業(yè)主與工程總承包企業(yè)在合同中約定。 工程總承包主要有如下方式： (1)設(shè)計(jì)采購(gòu)施工（ EPC） /交鑰匙總承包。設(shè)計(jì)采購(gòu)施工總承包是指工程總承包企業(yè)按照合同約定，承擔(dān)工程項(xiàng)目的設(shè)計(jì)、采購(gòu)、施工、試運(yùn)行服務(wù)等工作，并對(duì)承包工程的質(zhì)量、安全、工期、造價(jià)全面負(fù)責(zé)。交鑰匙總承包是設(shè)計(jì)采購(gòu)施工總承包業(yè)務(wù)和責(zé)任的延伸，最終向業(yè)主提交一個(gè)滿足使用功能、具備使用條件的工程項(xiàng)目。 (2)設(shè)計(jì) — 施工總承包（ DB）。設(shè)計(jì) — 施工 總承包是指工程總承包企業(yè)按照合同約定，承擔(dān)工程項(xiàng)目設(shè)計(jì)和施工，并對(duì)承包工程的質(zhì)量、安全、工期、造價(jià)全面負(fù)責(zé)。 (3)設(shè)計(jì) — 采購(gòu)總承包（ EP）。 (4)采購(gòu) — 施工總承包（ PC）。 〔 2〕 獨(dú)立承包 所謂獨(dú)立承包方式，是指發(fā)包人（業(yè)主）并不將建設(shè)工程的全部建設(shè)工作發(fā)包給某一承包人，而是分別與勘察人、設(shè)計(jì)人、施工人分別簽訂勘察、設(shè)計(jì)、施工合同，勘察人、設(shè)計(jì)人、施工人就自己負(fù)責(zé)的勘察、設(shè)計(jì)、施工任務(wù)各自獨(dú)立對(duì)發(fā)包人負(fù)責(zé)。對(duì)于一些工程較大的項(xiàng)目，發(fā)包人可能分別與幾個(gè)勘察人、設(shè)計(jì)人、施工人分別簽訂若干份獨(dú)立的勘 察合同、設(shè)計(jì)合同、施工合同，各承包人各自獨(dú)立完成承包工作。 聯(lián)合承包 《建筑法》第二十七條第一款規(guī)定：“大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑工程，可以由兩個(gè)以上的承包單位聯(lián)合共同承包。共同承包的各方對(duì)承包合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。”第二款規(guī)定：“兩個(gè)以上不同資質(zhì)等級(jí)的單位實(shí)行聯(lián)合共同承包的，應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級(jí)低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程?！薄督ㄔO(shè)部關(guān)于培育發(fā)展工程總承包和工程項(xiàng)目管理企業(yè)的指導(dǎo)意見(jiàn)》（建市〔 2021〕 30 號(hào)）第四條第 (一 )項(xiàng)第二款規(guī)定：“工程勘察、設(shè)計(jì)、施工企業(yè)也可以組成聯(lián)合體，對(duì)工程項(xiàng)目進(jìn)行 聯(lián)合總承包。”根據(jù)上述法律、規(guī)章的規(guī)定，承包人可以單獨(dú)承包工程，也可以與其他企業(yè)聯(lián)合共同承包（包括聯(lián)合總承包）。 “掛靠承包” 所謂“掛靠承包”，是指單位或個(gè)人以贏利為目的，以某一工程企業(yè)的名義承包工程的行為。 〔 3〕 “掛靠承包”具有如下特點(diǎn)： (1)掛靠人沒(méi)有從事建設(shè)工程活動(dòng)的主體資格，或者雖有從事建設(shè)工程活動(dòng)的資格，但沒(méi)有具備與建設(shè)項(xiàng)目的要求相適應(yīng)的資質(zhì)等級(jí)。 (2)被掛靠的企業(yè)具有與建設(shè)項(xiàng)目的要求相適應(yīng)的資質(zhì)等級(jí)，但缺乏承攬?jiān)摴こ添?xiàng)目的手段和能力。 (3)掛靠人以被掛靠企業(yè)名義承攬工程后，自行履 行工程承包合同，自行取得工程承包收益，自行承擔(dān)工程承包的責(zé)任與風(fēng)險(xiǎn)，并向被掛靠企業(yè)交納一定數(shù)額的“管理費(fèi)”；被掛靠企業(yè)只是代為簽訂合同及辦理各項(xiàng)手續(xù)，不負(fù)責(zé)工程承包的技術(shù)、管理工作，也不承擔(dān)技術(shù)、質(zhì)量、經(jīng)濟(jì)責(zé)任。但也有“掛靠承包”的被掛靠企業(yè)向掛靠人提供管理、技術(shù)服務(wù)，當(dāng)然其收取的“管理費(fèi)”的比例或數(shù)額也相應(yīng)較高。 “掛靠承包”的表現(xiàn)形式： (1)掛靠人與被掛靠企業(yè)簽訂“經(jīng)營(yíng)協(xié)議”、“合作協(xié)議”或“掛靠協(xié)議”承包工程。掛靠人與被掛靠企業(yè)簽訂“聯(lián)營(yíng)協(xié)議”、“合作協(xié)議”或者“掛靠協(xié)議”，約定掛靠人以被掛靠企業(yè)名 義對(duì)外承包工程，辦理投標(biāo)、簽訂合同、結(jié)算等手續(xù)，并向被掛靠企業(yè)繳納一定數(shù)額或比例的“利潤(rùn)”、“管理費(fèi)”或者“合作費(fèi)用”，掛靠人自行完成承包的工程項(xiàng)目，自負(fù)盈虧，自行承擔(dān)技術(shù)、質(zhì)量、安全、經(jīng)濟(jì)等法律責(zé)任。 (2)掛靠人與被掛靠企業(yè)以“企業(yè)內(nèi)部承包”形式掛靠并對(duì)外承包工程。掛靠人與被掛靠企業(yè)簽訂“企業(yè)內(nèi)部承包經(jīng)營(yíng)”協(xié)議，約定掛靠人作為被掛靠企業(yè)的職員或者班組對(duì)外承包工程，并實(shí)行企業(yè)內(nèi)部經(jīng)營(yíng)承包責(zé)任制，掛靠人繳納一定的“管理費(fèi)”或者“承包費(fèi)”，被掛靠企業(yè)提供承包工程的所有手續(xù)便利；掛靠人負(fù)責(zé)履行與發(fā)包方簽訂的承包 合同，并享有和承擔(dān)合同的權(quán)利、義務(wù)，自負(fù)盈虧，被掛靠企業(yè)不承擔(dān)工程承包的所有風(fēng)險(xiǎn)與責(zé)任。 “掛靠承包”是建設(shè)
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