【正文】 款歸個人用于公司、企業(yè)注冊資本驗(yàn)資證明的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為挪用公款進(jìn)行營利活動?！备鶕?jù)這條規(guī)定，挪用公款進(jìn)行營利活動構(gòu)成犯罪是指“歸個人用于公司、企業(yè)注冊資本驗(yàn)資證明的?！睆埬衬撑灿霉钚袨闂l規(guī)定相似但不相同。因某某公司不屬于張某某個人所有，而屬于公路處改制后設(shè)立的集體性質(zhì)企業(yè)，該挪用公款行為與法律解釋不一致。由于某某公司沒有辦理升級，該款沒有實(shí)際使用。所以，張某某涉嫌的挪用公款罪，屬于情節(jié)顯著輕微，應(yīng)從輕處罰。(五)，《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會紀(jì)要》四(七)“挪用公款后尚未投人實(shí)際使用的，只要同時(shí)具備“數(shù)額較大”和“超過三個月未還”的構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為挪用公款罪，但可以酌情從輕處罰。根據(jù)該條規(guī)定，張某某行為符合挪用公款犯罪條件，但具備挪用后尚未投入使用和情節(jié)顯著輕微的兩個要件。但因使用某某公司存款置換并“分流保管”事實(shí)的同時(shí)成立，挪用的公款未發(fā)生實(shí)際使用的后果。張某某挪用的公款的目的是用于某某公司增資，但某某公司因不具備升級條件，增資款沒有實(shí)際使用。張某某同時(shí)又決定用某某公司 的存款代替挪用款，置換后分流保管的公款未脫離實(shí)際控制。所以應(yīng)該確認(rèn)：張某某犯罪情節(jié)顯著輕微，符合最高法院規(guī)定的從輕處罰條件。(六)2001年9月18日最高法院審委會1193次會議通過的《如何認(rèn)定挪用公款歸個人使用有關(guān)問題的解釋》規(guī)定“第一條國家工作人員利用職務(wù)上的便利，以個人名義將公款借給其他自然人或者不具有法人資格的私營獨(dú)資企業(yè)、私營合伙企業(yè)等使用的，屬于挪用公款歸個人使用。第二條國家工作人員利用職務(wù)上的便利，為謀取個人利益，以個人名義將公款借給其他單位使用的，屬于挪用公款歸個人使用。第三條本解釋施行后，我院此前發(fā)布的司法解釋的有關(guān)內(nèi)容與本解釋不一致的，不再適用?！弊罡叻ㄔ旱倪@個司法解釋強(qiáng)調(diào)的挪用公款歸個人使用的第一種情況是“以個人名義將公款借給其他自然人或者不具有法人資格的私營獨(dú)資企業(yè)、私營合伙企業(yè)等使用的”，某某公司是具有法人資質(zhì)的有限公司與該司法解釋規(guī)定的私有企業(yè)性質(zhì)不一致。而最高法院的司法解釋第二種犯罪情形規(guī)定的是“利用職務(wù)上的便利，為謀取個人利益，以個人名義將公款借給其他單位使用?！倍鴱埬衬炒_實(shí)沒有謀取個人利益?；谶@兩種情形，辯護(hù)人建議法院啟動司法解釋程序，根據(jù)此案的特點(diǎn)逐級向上級法院請示對挪用公款案件中如何確定民營公司是否屬于法律規(guī)定的私有企業(yè)和私有公司。以保證此案準(zhǔn)確定罪量刑。五、此案應(yīng)該借鑒國內(nèi)同類案件的判決，遵循同罪同刑的原則定罪量刑。我國刑事審判雖然不適用判例法，但根據(jù)我國刑法同罪同刑的原則，應(yīng)該借鑒已有判例，對張某某適用免予刑事處罰。北京市第一中級法院最近判決的某航天科工部門研究院原黨組副書記、副院長朱某挪用公款45萬元的案件，法院經(jīng)審理后認(rèn)為“鑒于被挪用的公款朱某已在案發(fā)前歸還，案發(fā)后又能如實(shí)供述所犯罪行，結(jié)合本案具體挪用公款、謀取私利的情節(jié)，犯罪情節(jié)輕微，不需判處刑罰，可對其免予刑罰?！睆埬衬吃诒景钢信灿霉畹脑蚴瞧鋵δ衬彻拘再|(zhì)及與通五指揮部關(guān)系上的判斷失誤，其主觀上沒有侵犯公款之犯罪故意，即其犯罪是無意識觸犯了法律。而且在本案中，張某某既沒有將挪用公款用于個人業(yè)務(wù)，也未謀取任何私利，沒有發(fā)生危害社會的后果。被挪用的公款在案發(fā)前已經(jīng)全部歸還，符合最高法院司法解釋中的犯罪情節(jié)輕微情況。所以法院應(yīng)該借鑒北京市第一中級法院的同類案件的判決結(jié)果，根據(jù)同罪同刑的原則對張某某免予刑事處罰。綜上，張某某雖然在挪用公款一案中涉嫌犯罪，由于主客觀一系列原因，張某某沒有犯罪之故意，也未想實(shí)施危害社會的后果，只是當(dāng)時(shí)的情況特殊，出于對某某公司與指揮部的關(guān)系及公路處的關(guān)系判斷上的失誤，致使其在不經(jīng)意間觸犯了法律。由于某某公司沒有辦理升級，挪用的公款與某某公司的存款置換后被分流保管并未實(shí)際用于增資，且在案發(fā)前已經(jīng)全部歸還。張某某是在偵察機(jī)關(guān)沒有掌握挪用公款犯罪行為之前主動交待這一挪用公款行為，屬于法律規(guī)定的自首行為。另外，張某某社會表現(xiàn)一貫良好，其在某某公司的技術(shù)管理地位極其重要，是否追究其刑事責(zé)任將影響某某公司的生存與發(fā)展。所以建議法庭在對張某某量刑時(shí)即要考慮法律打擊犯罪的嚴(yán)肅性，同時(shí)也應(yīng)該考慮社會教育的效果，即對張某某如果能夠免予刑事處罰，可以更好地達(dá)到本案的審理目的。以上意見，請法庭合議時(shí)予以研究 辯護(hù)人：2012年 月 日如果您需要法律方面的幫助，我們贏了網(wǎng)也提供律師在線咨詢服務(wù)，歡迎您進(jìn)行法律咨詢。 消費(fèi)稅抵扣的注意事項(xiàng) 關(guān)于印發(fā)產(chǎn)品質(zhì)量認(rèn)證收費(fèi)管理 我國立法上嚴(yán)格責(zé)任的規(guī)定是什么 杭州市鞋類商品三包辦法 完善我國消費(fèi)者知情權(quán)保護(hù)的建議 保健食品適用于食品安全法嗎 購房維權(quán)關(guān)注10要點(diǎn) 大膽提出自己要求 購買產(chǎn)品消費(fèi)者應(yīng)保留哪些證據(jù) 無警示標(biāo)志有責(zé)任 :// 電子產(chǎn)品三包法具體內(nèi)容是什么 消費(fèi)者權(quán)利與權(quán)益的界定 旅游商品經(jīng)營者的義務(wù) 無公害農(nóng)產(chǎn)品管理辦法 產(chǎn)品責(zé)任糾紛如何歸責(zé) 關(guān)于買房不給房證的情況怎么辦 煤販銷售縮水燃煤坑農(nóng) 鑒定在醫(yī)療美容糾紛中的地位與作用 消費(fèi)者應(yīng)成為經(jīng)濟(jì)法主體的核心 經(jīng)濟(jì)法上的消費(fèi)者義務(wù)問題 如何完善消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的救濟(jì)途 進(jìn)行醫(yī)療美容前消費(fèi)者該注意什么 公平交易權(quán) 欺詐消費(fèi)者行為有哪些 歐美對進(jìn)口水產(chǎn)品質(zhì)量控制要求 食品安全監(jiān)管信息發(fā)布暫行管理 產(chǎn)品責(zé)任制度中損害與妨礙 完善消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的救濟(jì)途徑 經(jīng)營者是否可以拒絕出具購貨憑證和 高速公路經(jīng)營者軟件方面的安全 宗教與消費(fèi)行為的轉(zhuǎn)變 異地消費(fèi)投訴七天內(nèi)解決 黑龍江省消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)條例 讓受災(zāi)農(nóng)戶明年年底前入住永久性住 消費(fèi)者安全權(quán)的特征及主要表現(xiàn)形式 房屋也會缺斤短兩 傷與奶粉激素同樣可怕 我國（產(chǎn)品質(zhì)量法）與國外的《產(chǎn)品責(zé) 規(guī)定的經(jīng)營者的十項(xiàng)義務(wù) 中華人民共和國標(biāo)準(zhǔn)化法條文解釋 大學(xué)生所享有的權(quán)益 國家技術(shù)監(jiān)督局產(chǎn)品質(zhì)量認(rèn)證證 食品安全的地方標(biāo)準(zhǔn) 強(qiáng)制反盜版侵害消費(fèi)者利益 林某等15人訴某旅行社損害賠償糾 質(zhì)量監(jiān)督和執(zhí)法打假工作 我國產(chǎn)品責(zé)任歸責(zé)制度的完善是怎樣的 破損茶杯劃傷顧客，家樂福被判賠償 并刪除Kin廣告中色情短信發(fā)送部分 經(jīng)營者提供商品應(yīng)承擔(dān)哪些質(zhì)量保證 實(shí)踐中常見的侵犯消費(fèi)者知情權(quán)的情形 消費(fèi)者的法律特征 :// 如何細(xì)化消費(fèi)者舉報(bào)監(jiān)督機(jī)制 經(jīng)營者對服務(wù)場所安全保障義務(wù)以法 消費(fèi)者有權(quán)請求賠償哪些項(xiàng)目 廣告經(jīng)營者的責(zé)任問題 消費(fèi)者的權(quán)利有哪些 注意三包時(shí)效維權(quán)更加有利 損害賠償應(yīng)適用美法律 生產(chǎn)者責(zé)任延伸制度概述 什么是強(qiáng)制交易行為 :// 揭示窗簾盈利背后的秘密 產(chǎn)品刑事責(zé)任的實(shí)現(xiàn) 日本的消費(fèi)稅 損害賠償 經(jīng)營者定價(jià)不科學(xué)及價(jià)格失信的原因 產(chǎn)品取得三包費(fèi)增值稅可抵扣進(jìn)項(xiàng) 我國懲罰性賠償制度的立法現(xiàn)狀及 產(chǎn)品責(zé)任制度立法方面的問題和現(xiàn)狀 消費(fèi)者行為的定義 費(fèi)者權(quán)益保護(hù)機(jī)構(gòu) 剪下商標(biāo)冒充外國貨消費(fèi)者訴欺詐獲 消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)機(jī)關(guān)及其職責(zé) 教你辨別水貨與行貨手機(jī) 產(chǎn)品質(zhì)量損害賠償 保障義務(wù)的判斷標(biāo) 購物遭欺商家受罰 :// 分析網(wǎng)購引發(fā)的消費(fèi)糾紛 違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的差別是什么 毀容后如何進(jìn)行索賠